Решение по делу № 22-1183/2019 от 26.06.2019

Судья Студеникина Н.В.                                   Дело №22-1183/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ханты-Мансийск                                  18 июля 2019 года

    Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты – Мансийского автономного округа – Югры в составе:

председательствующего Ямгурзина Г.А.,

судей Золотавина А.Н., Матвеевой Н.Г.,

при секретаре Зенченко А.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры ХМАО-Югры Афанасьева М.Ю.,

защитника – адвоката Варгасова Д.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Орловой Е.В. в защиту осужденного Токарева А.В. на приговор (адрес) городского суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 20 мая 2019 года, по которому

Токарев (ФИО)12, (дата) года рождения, уроженец (адрес), гражданин Российской Федерации, судимый 21.02.2019 г. (адрес) городским судом ХМАО-Югры по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,

- осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору (адрес) городского суда от 21 февраля 2019 года, отменено.

На основании ч.1 ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору (адрес) городского суда от 21 февраля 2019 года, и окончательно Токареву А.В. назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

срок наказания Токареву А.В. исчислен с 20 мая 2019 года;

в срок лишения свободы зачтен период нахождения Токарева А.В. под стражей в качестве меры пресечения с 06 марта 2019 по 19 мая 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ;

мера пресечения Токареву А.В. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней в виде заключения под стражу;

разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Золотавина А.Н. об обстоятельствах дела, доводах апелляционной жалобы и возражений прокурора, объяснение адвоката Варгасова Д.П., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Афанасьева М.Ю., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Токарев А.В. признан виновным и осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено (дата) в г. (адрес) Ханты-Мансийского автономного округа – Югры при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Токарев А.В. вину в совершении инкриминируемого деяния признал полностью и поддержал заявленное ранее ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Приговор постановлен судом в соответствии с главой 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ, без проведения судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе адвокат Орлова Е.В. просит приговор суда изменить и назначить Токареву А.В. более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы. Жалобу мотивирует тем, что суд первой инстанции не принял в должной мере во внимание обстоятельства, смягчающие наказание, данные о личности осужденного, что он характеризуется исключительно положительно, как по месту жительства, так и по месту работы, на учете у нарколога и психиатра не состоит, с февраля 2013 года имеет постоянное место работы, куда и планирует вернуться после освобождения, что у него пожилые родители, которые нуждаются в его помощи и поддержке. Перечисленные обстоятельства свидетельствуют о необходимости смягчения наказания и возможности исправления Токарева А.В. без изоляции от общества. Осужденный не является представляющим опасность и нуждающимся в изоляции от общества преступником, он искренне раскаивается и нуждается в снисхождении. С учетом личности осужденного, его критического отношения к содеянному, смягчающих обстоятельств, полагает возможным достижение цели его исправления без реального отбывания наказания в виде лишения свободы, с применением положений ст.73 УК РФ и установлением испытательного срока, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление, а также положений ст. 64 УК РФ.

В возражении на апелляционную жалобу помощник прокурора (адрес) (ФИО)10 просит приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, указав, что назначенное (ФИО)1 наказание соответствует тяжести и общественной опасности совершенного преступления, является законным и справедливым, оснований для изменения, либо отмены приговора суда не имеется.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке в соответствии с положениями, предусмотренными ст.ст. 314-316 УПК РФ, поскольку обвиняемый Токарев А.В. при ознакомлении с материалами уголовного дела заявил ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства /т.1 л.д. 251/.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству подсудимого, суд удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного им добровольно и после консультации с защитником ходатайства, государственный обвинитель и защитник не возражали против рассмотрения уголовного дела в особом порядке.

Установлено, что (дата), в дневное время, Токарев А.В., находясь в (адрес) ХМАО-Югры, через «закладку» незаконно приобрел наркотическое средство, содержащее <данные изъяты> массой не менее 1, 928 грамма, что составляет крупный размер, и незаконно хранил его при себе, после чего был задержан сотрудниками ОМВД России по (адрес) и данное наркотическое средство было у него изъято из кармана одежды.

Действия Токарева А.В. судом квалифицированы правильно по ч.2 ст.228 УК РФ - как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере. Квалификация действий осужденного сомнений не вызывает и не оспаривается.

Обвинение, с которым согласился Токарев А.В., обоснованно подтверждается собранными по делу доказательствами.

При назначении наказания Токареву А.В. суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, а также обстоятельства его совершения в период условного осуждения по предыдущему приговору, данные о личности виновного, наличие у Токарева А.В. неснятой и непогашенной судимости за аналогичное преступление, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, условия его жизни и состояние здоровья, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признание вины и чистосердечное раскаяние в содеянном.

Наказание Токареву А.В. назначено в целях восстановления социальной справедливости, его исправления, предупреждения совершения новых преступлений и в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 62 УК РФ не превышает двух третей максимального срока, предусмотренного за совершенное преступление.

Оснований для смягчения наказания в соответствии со ст. 64 УК РФ, назначения условного осуждения в соответствии со ст.73, ч. 5 ст. 74 УК РФ, а также для применения в отношении Токарева А.В. положений ч.6 ст.15 УК РФ и изменения категории преступления на менее тяжкую, не имеется.

В соответствии со ст. 6 УПК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Размер назначенного Токареву А.В. наказания определен судом с учетом приведенных норм закона, данных о личности осужденного, наличии судимости за аналогичное преступление, установленных судом обстоятельств, однако суд не в полной мере учел все обстоятельства дела, в связи с чем, имеются основания для изменения приговора суда и смягчения назначенного наказания.

Не признавая в качестве смягчающего наказание обстоятельства – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, суд указал, что подсудимый не предоставил следствию и суду информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления.

Вместе с тем из материалов дела следует, что Токарев А.В. подробно показал об обстоятельствах приобретения им наркотического средства с указанием подробностей приобретения наркотика через приложение «<данные изъяты>» с использованием своего сотового телефона, перевода денежных средств через платежную систему «<данные изъяты>» со своего счета, получения указаний о месте «закладки» наркотика на участке местности, его отыскания в определенном месте, завладения им, а также последующего его задержания сотрудниками полиции и изъятия у него данного наркотика, а также сотового телефона и банковской карты, явившимися средствами к обнаружению и раскрытию преступления.

Свои признательные показания Токарев А.В. подтвердил при проверке показаний на месте, указав на участке местности место обнаружения им «закладки» наркотика, с которым он был задержан. Информация об обстоятельствах приобретения наркотика нашла свое подтверждение при осмотре изъятого у Токарева А.В. сотового телефона и обнаруженной в нем переписки.

Данные показания осужденного следует расценивать как активное способствование раскрытию и расследованию преступления и признать их смягчающим наказание обстоятельством на основании п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

С учетом изложенного, при наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, описательно-мотивировочную часть следует дополнить указание на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ и срок наказания Токареву А.В. назначить по правилам ч. 1 ст. 62 УК РФ, то есть не более двух третей максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление, и смягчить наказание за совершенное преступление и по совокупности приговоров.

При таких обстоятельствах приговор суда следует изменить. В остальной части приговор суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Доводы жалобы адвоката о применении положений ст. 73 УК РФ при назначении наказания осужденному противоречат положениям ч. 5 ст. 74 УК РФ, являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст. 389.24 УПК РФ обвинительный приговор может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора.

Ввиду отсутствия представления прокурора суд не вправе ухудшить положение осужденного Токарева А.В. и зачесть ему в срок отбывания наказания предварительное заключение под стражу из расчета один день за один день отбывания наказания в соответствии с положениями ч.3.2 ст. 72 УК РФ, как лицу, осужденному по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор (адрес) городского суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 20 мая 2019 года в отношении Токарева (ФИО)13, изменить.

На основании п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания Токареву А.В.

Смягчить Токареву А.В. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет лишения свободы.

На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединить частично неотбытую часть наказания по приговору (адрес) городского суда Ханты-Мансийского автономного округа –Югры от 21 февраля 2019 года и окончательно по совокупности приговоров назначить Токареву А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи