Решение по делу № 22-980/2022 от 13.09.2022

Судья Кудабердоков Д.А. дело №22-980/22

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Нальчик 4 октября 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда

Кабардино-Балкарской Республики

в составе:

председательствующего - судьи Чеченовой Ф.С.,

судей - Тхакаховой Д.Х. и Мидова В.М.

при секретаре судебного заседания Тешевой М.Б.,

с участием прокурора уголовно-судебного отдела

прокуратуры КБР Камбачоковой З.З.,

осужденного Тлиашинова Сосрука Алексеевича посредством

видеоконференцсвязи,

его защитника – адвоката Фицева Р.Х.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Канукова Р.В. на приговора Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22 июня 2022 г., которым

Тлиашинов Сосрука Алексеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР, гражданин Российской Федерации, со средним специальным образованием, военнообязанный, судимый: 1) по приговору Зюзинского районного суда г. Москвы от 17 сентября 2014 года по п.п. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года; 2) по приговору Нальчикского городского суда КБР от 1 декабря 2014 года по ч.2 ст.228 УК РФ с применением правил ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ - к 3 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима, по постановлению Чегемского районного суда КБР от 30.03.2017 года не отбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы на срок 9 месяцев 1 день с установлением соответствующих ограничений, зарегистрированного по адресу: КБР, <адрес>, проживающего по адресу: КБР, <адрес>,

осужден:

- по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний Тлиашинову С.А. окончательное наказание определено в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Тлиашинова С.А. - заключение под стражу - до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время задержания и содержания Тлиашинова С.А. под стражей с 4 декабря 2021 года по день вступления приговора в законную силу из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Чеченовой Ф.С., проверив представленные материалы, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и возражения на неё, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Тлиашинов С.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении примерно в первой декаде ноября 2021 г. для личного употребления без цели сбыта наркотического средства - «марихуана», общей массой 38,7 г., в значительном размере.

Органом предварительного следствия Тлиашинов С.А обвиняется в том, что с целью незаконного сбыта наркотических средств, незаконно приобрел наркотическое средство героин, ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, общей массой 4, 51 г., в крупном размере, и незаконно хранил при себе и в жилище, расположенном по адресу: КБР, Урванский муниципальный район, г.<адрес>, с целью дальнейшего сбыта, однако указанные наркотические средства были обнаружены и изъяты сотрудниками полиции, в связи с чем Тлиашинов С.А. не смог довести свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, по независящим от него обстоятельствам.

Действия Тлиашинова С.А. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

Судом эти действия Тлиашинова С.А. переквалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта для личного употребления наркотического средства, в крупном размере.

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Кануков Р.В. считает приговор в отношении Тлиашинова С.А. незаконным в части переквалификации его действий с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, не соответствующим требованиям ст. 297 УПК РФ, п. п. 13, 13.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". Считает, что в ходе судебного заседания по делу, обстоятельства совершения инкриминируемых Тлиашинову С.А. преступлений нашла свое полное подтверждение показаниями свидетелей Ю..., Н..., И..., С..., К.., оглашенными показаниями свидетелей А..., Э..., Т..., самого осужденного Тлиашинова С.А. и исследованными письменными материалами дела.

Выводы суда о том, что отсутствие на тампонах со смывами с рук и носогубного треугольника Тлиашинова С.А. следов наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, согласуются с его доводами о том, что он не держал их, а собирался изъять из тайниковой закладки для личного употребления и данные обстоятельства какими-либо доказательствами стороной обвинения не опровергнуты, являются необоснованными, так как органом предварительного расследования установлено и инкриминируется Тлиашинову С.А. покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а не их незаконные приобретение и хранение.

Доводы суда о том, что обвинения Тлиашинова С.А. в части инкриминируемого ему преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ носит предположительный характер также не мотивировано и опровергаются материалами уголовного дела. Проверка доказательств судом произведена с нарушением требований ч.1 ст.87, ч. 1 ст. 88 УПК РФ, без сопоставления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Автор представления просит приговор Урванского районного суда КБР от 22 июня 2022 в отношении Тлиашинова С.А. отменить и дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

В возражении на апелляционное представление адвокат Фицев Р.Х. указывает, что доводы апелляционного представления не опровергают сделанные судом выводы, а сводятся к переоценке обстоятельств, имеющих правовое значение. Вменение обвинения в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, подсудимому Тлиашинову С.А. было основано на предположениях, что противоречит требованиям уголовно-процессуального закона; следствием не установлена объективная сторона преступления, не установлены обстоятельства, изложенные в ст.73 УПК РФ.

Считает переквалификацию действий Тлиашинова С.А. с ч. 3 ст. 30 п. «г» ч.4 ст.228.1 на ч.2 ст.228 УК РФ законным и обоснованным.

Изучив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вывод суда о виновности Тлиашинова С.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается, кроме признательных показаний Тлиашинова С.А., показаниями сотрудников полиции Ю..., С..., К.. об обстоятельствах осмотра жилища Тлиашинова С.А., показаниями свидетеля А..., принимавшего участие в ходе осмотра места происшествия - жилища Тлиашинова С.А., где было обнаружено наркотическое вещество, заключением судебно-химической экспертизы, другими доказательствами, исследованными судом, и сторонами не оспаривается.

При поступлении уголовного дела в суд первой инстанции действия Тлиашинова С.А. были квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. При отсутствии доказательств, подтверждающих цель сбыта наркотических средств, действия осужденного переквалифицированы судом на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Осужденный Тлиашинов С.А. в суде первой инстанции вину в совершения преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, при изложенных в приговоре обстоятельствах, не отрицал и дал подробные показания об обстоятельствах приобретения и хранения в целях личного употребления изъятого у него наркотического средства - героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, общей массой 4,51 гр.

Вина Тлиашинова С.А. в совершении указанного преступления подтверждается исследованными судом доказательствами, в том числе:

- признательными показаниями самого осужденного Тлиашинова С.А., согласно которым он полностью признал свою вину и показал, что, когда 3 декабря 2021 года он пошел забрать закладку с наркотическим средством недалеко от дома, которую заказал у узбека, у которого неоднократно заказывал ранее, при этом по дороге он поругался с незнакомыми парнями, которые его избили, рядом с закладкой его задержали сотрудники полиции из-за разбитого лица, которые и изъяли содержимое закладки, а затем поехали с ним к нему домой, где также обнаружили наркотики;

- показаниями свидетелей Ю..., Н..., С..., К.., Э..., Т..., которые в целом аналогичны показаниям осужденного Тлиашинова С.А.;

письменными доказательствами: протоколами осмотра места происшествия, заключениями судеб-химической экспертизы № 3/1071, 3/1069 3/1070; вещественными доказательствами и другими материалами уголовного дела, изложенными в приговоре.

Вышеперечисленные доказательства, проверенные и оцененные судом в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, свидетельствуют о виновности Тлиашинова С.А. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, и виновности Тлиашинова С.А. в незаконном хранении наркотического средства без цели сбыта в крупном размере, но не подтверждают намерение Тлиашинова С.А. сбыть имевшееся у него наркотическое средство, поэтому судебная коллегия, признавая правильной оценку судом представленных доказательств, находит обоснованным мотивированное решение суда о переквалификации действий Тлиашинова С.А. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Данная судом оценка доказательств не противоречит материалам дела, оснований для признания ее ошибочной не имеется.

Следственные и оперативные действия, их содержание, ход и результаты, зафиксированные в соответствующих протоколах, проведены в соответствии с требованиями закона об ОРД и уголовно-процессуального закона.

Доводы апелляционного представления о том, что суд необоснованно переквалифицировал действия Тлиашинова С.А. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, удовлетворению не подлежат, поскольку при переквалификации действий осужденного суд обоснованно указал, что версия обвинения в покушении на сбыт наркотических средств не подтверждается совокупностью доказательств.

Из материалов уголовного дела следует, что у оперативных сотрудников полиции не было информации в отношении Тлиашинова С.А. о сбыте им наркотических средств, в отношении него не проводились оперативно-розыскные мероприятия, он задержан сотрудниками полиции рядом с тайниковой закладкой наркотического средства, которую он заказал для собственного употребления.

При таких обстоятельствах, когда оперативно-розыскные мероприятия в отношении Тлиашинова С.А. не проводились, каких-либо доказательств предъявленного обвинения, не имеется, у него изъято наркотическое средство – героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, общей массой 4,51 гр., судебная коллегия находит обоснованными выводы суда первой инстанции о переквалификации действий осужденного на ч. 2 ст. 228 УК РФ из-за недостаточности доказательств в обвинении в покушении на сбыт наркотических средств.

Проверив обоснованность предъявленного Тлиашинову С.А. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд пришел к верному выводу о доказанности вины осужденного и дал правильную юридическую оценку его действиям, квалифицировав их по ч. 1 ст. 228, и ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с допущенными существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, которые в силу ст. 389.17 УПК РФ служат основанием для изменения приговора, постановленного в отношении Тлиашинова С.А.

Согласно положениям ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления, то есть время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Исходя из положений ст. 307 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа совершения преступления, а также доказательств, на которых основаны выводы суда.

Согласно приговору, Тлиашинов С.А. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, однако обстоятельства приобретения наркотического средства не указаны.

В данном случае органы предварительного следствия в нарушение требований ст. 73 УПК РФ не установили, а суд не отразил в приговоре место, время, другие подлежащие доказыванию обстоятельства приобретения наркотического средства. В связи с чем, из осуждения Тлиашинова С.А. подлежит исключению признак - незаконное приобретение наркотического средства со смягчением наказания.

Оснований для применения при смягчении наказания статей 64, 73 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительного учреждения определен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония строгого режима.

Иных оснований для изменения либо отмены приговора не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Урванского районного суда КБР от 22 июня 2022 года в отношении Тлиашинова Сосрука Алексеевича изменить:

- исключить из осуждения Тлиашинова С.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицирующий признак незаконное приобретение наркотических средств;

- смягчить назначенное Тлиашинову С.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний Тлиашинову С.А. окончательно назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационные жалобу, представление. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в соответствии с требованиями гл.45.1 УПК РФ.

В случае пропуска шестимесячного срока на обжалование судебного решения в порядке, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на апелляционное определение подается непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке, предусмотренном статьями 401.10-401.12 УПК РФ.

При этом осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий - Ф.С.Чеченова

Судьи - Д.Х.Тхакахова

В.М.Мидов