Решение от 03.03.2022 по делу № 7У-131/2022 - (7У-17108/2021) [77-894/2022] от 11.11.2021

        ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                 № 77-894/2022

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

3 марта 2022 года                                      город Самара

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Парамзина С.В.

судей Свиридова Д.В., Фризен Л.Г.

при секретаре Мишиной Е.А.

с участием

осужденного Агафонова Е.В.

защитника-адвоката Ивановой А.А.

прокурора Выборновой С.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Агафонова Е.В. на приговор Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 9 августа 2019 года.

Заслушав доклад судьи Свиридова Д.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, принятого по делу, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного и защитника, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора, просившей изменить приговор в отношении Агафонова Е.В., Судебная коллегия

установила:

9 августа 2019 года приговором Автозаводского районного суда города Тольятти Самарской области

Агафонов Евгений Владимирович ФИО21 года рождения, уроженец г. ФИО22, гражданин РФ, судимый

- 7 февраля 2018 года и.о. мирового судьи судебного участка № 92 Автозаводского судебного района г. Тольятти Самарской области по ст. 264.1 УК РФ к 180 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 1 год 6 месяцев;

- 5 июня 2018 года мировым судьей судебного участка № 118 Центрального судебного района г. Тольятти Самарской области по ст. 264.1, 70 УК РФ (путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору от 7 февраля 2018 года) к 240 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 2 года. Наказание в виде обязательных работ отбыто 2 октября 2018 года;

осужден по

- ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- ч.3 ст.30, п. «а, б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) к 5 годам лишения свободы за каждое преступление;

- ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 9 августа 2019 года.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения Агафонову Е.В. оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

В силу ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Агафонова под стражей с 19 ноября 2018 года по 9 августа 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Приговор мирового судьи судебного участка № 118 Центрального судебного района г. Тольятти Самарской области в части исполнения наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами исполнять самостоятельно.

В приговоре решен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Приговором суда Агафонов Е.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта в значительном размере (эпизод задержания ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ); в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (9 преступлений); в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, (эпизод задержания ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ у <адрес> по ФИО23 ФИО24 в <адрес>).

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Агафонов Е.В., не оспаривая фактические обстоятельства дела и доказанности его вины в совершении преступлений, выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части квалификации содеянного и чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Утверждает, что суд неверно квалифицировал его действия как девять самостоятельных преступлений по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, поскольку его действия по размещению наркотических средств в 9 тайниках охватывались единым умыслом, направленным на сбыт всех имеющихся у него наркотических средств. Просит изменить приговор, объединить преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, в одно преступление и смягчить назначенное ему наказание.

Заслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вывод суда о виновности Агафонова Е.В. в совершении преступлений, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, сомнений в законности и обоснованности они не вызывают.

Виновность Агафонова Е.В. в совершении преступлений подтверждается:

- показаниями подсудимого Агафонова Е.В., из которых следует, что свою вину он признал полностью и рассказал об обстоятельствах совершения данных преступных деяний;

- показаниями свидетелей обвинения ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19,

- заключениями экспертов (физико-химические экспертизы вещества, изъятого по данному уголовному делу);

- протоколами следственных действий и иными документами, в том числе справками экспертов о массе наркотического средства; протоколами осмотра мест происшествия (мест тайников-закладок наркотического средства); протоколом осмотра предметов и веществ, материалами оперативно-розыскного дела и иными документами, приобщенными к уголовному делу в качестве доказательств, исследованными в судебном заседании и указанными в приговоре.

Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе права Агафонова на защиту и на справедливое судебное разбирательство, не усматривается.

Суд, с учетом материалов дела, касающихся личности подсудимого, обстоятельств совершения им преступлений, обоснованно признал Агафонова Е.В. вменяемым в отношении инкриминированных ему деяний.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Из установленных судом фактических обстоятельств усматривается, что, в соответствии с приведенным в приговоре описанием преступных деяний Агафонов Е.В., действуя группой лиц по предварительному сговору с неустановленным лицом, согласно полученным посредством сети «Интернет» от данного лица указаниям ДД.ММ.ГГГГ извлек из тайника, оборудованного на расстоянии примерно ФИО25 метров от парковочной площадки ФИО27 «ФИО26», расположенного в строении №, по <адрес>, в <адрес>, предназначенный для него сверток, в котором находилось не менее 63 свертков с наркотическим средством ФИО28, являющимся производным наркотического средства NФИО29, общей массой не менее 41,327 грамм, которые Агафонов Е.В. незаконно хранил при себе с целью дальнейшего незаконного сбыта неустановленному кругу лиц.

Далее ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 во исполнение преступного умысла группы с целью последующего сбыта разместил полученное от неустановленного лица наркотическое средство а-пирролидиновалерофенон, являющимся производным наркотического средства N-метилэфедрон в семи «тайниках-закладках», массами: 0,370гр.; 0,530 гр., 0,410 гр.; 0,410 гр.; 0,580 гр.; 0,540гр.; 0,550 гр.; 0,420 гр.; 0,460 гр.

Предназначенную для распространения оставшуюся часть наркотического средства а-пирролидиновалерофенон, являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрон общей массой 4,270 грамм, расфасованного в 54 свертка, положил в карманы своей одежды, а именно: в правый внутренний карман куртки, в передние карманы джинсовых брюк, надетых на нем, и продолжил незаконно хранить при себе с целью дальнейшего незаконного сбыта, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору с неустановленным лицом.

Однако, Агафонов Е.В. свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному говору, в крупном размере, довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку был задержан сотрудниками правоохранительных органов, которые изъяли указанные наркотические средства.

Суд первой инстанции, признав Агафонова Е.В. виновным в содеянном, квалифицировал его действия:

По ч.1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере (эпизод задержания ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ).

По ч.3 ст. 30, п. «а,б» ч.3 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (9 преступлений покушения на незаконный сбыт наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ в подъезде <адрес> по ФИО30 ФИО31).

По ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, (эпизод задержания Агафонова Е.В. ДД.ММ.ГГГГ возле <адрес> по ФИО32 ФИО33).

Однако квалификация действий Агафонова Е.В. по ч.3 ст. 30, п. «а, б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) и одного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, расцененных судом как совокупность преступлений, является ошибочной по следующим основаниям.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю).

Кроме того, в случаях, когда лицо имеет умысел на сбыт всего имеющегося у него наркотического средства, в целях последующего сбыта совершает такие действия в несколько приемов, содеянное им не образует совокупности преступлений.

Приведенное в приговоре описание преступных действий Агафонова Е.В., связанных с получением от неустановленного лица партии наркотических средств и размещением части наркотических средств с целью сбыта в тайниках-закладках, а также хранением оставшейся части наркотических средств с той же целью, совершенных в короткий промежуток времени, свидетельствует о едином умысле на сбыт всей партии наркотических средств.

░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░.3 ░░. 30, ░. «░,░» ░.3 ░░.228.1 ░░ ░░ ░ ░░ ░.3 ░░.30, ░. «░» ░.4 ░░.228.1 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 9 ░░░░░░░ 2019 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░░░░░░░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░.30 - ░. «░, ░» ░.3 ░░.228.1 ░░ ░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░. 30, ░. «░» ░.4 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░.30 - ░. «░» ░.4 ░░.228.1 ░░ ░░.

░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░.1 ░░.228 ░░ ░░ ░ 1 ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░; ░░ ░.3 ░░.30, ░. «░» ░.4 ░░.228.1 ░░ ░░ ░ 5 ░░░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░. ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░.2 ░░.69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 5 ░░░ 9 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░. 6, 43, 60 ░░ ░░, ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ (░. «░» ░.1 ░░.61 ░░ ░░).

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░.2 ░░.61 ░░ ░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░.: ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░., ░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░.

░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░. «░» ░.1 ░░.61 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.1 ░░.62 ░░ ░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.3 ░░.66 ░░ ░░.

░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░: «░░░34 ░░░35 ░░░37 ░ ░░░38 ░░░39 ░░░ ░░░40».

░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░.6 ░░.15, ░░.64, ░░.73 ░░ ░░, ░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 401.13- 401.16 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░ ░░ 9 ░░░░░░░ 2019 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░.30 - ░. «░, ░» ░.3 ░░.228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░.30 - ░. «░» ░.4 ░░.228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 5 ░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░:

- ░.1 ░░. 228 ░░ ░░ ░ 1 ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

- ░.3 ░░.30, ░. «░» ░.4 ░░.228.1 ░░ ░░ ░ 5 ░░░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░.2 ░░.69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 5 ░░░ 9 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ 47.1 ░░░ ░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░

░░░░░