Решение от 15.08.2019 по делу № 22-2444/2019 от 17.07.2019

Председательствующий: Штокаленко Е.Н.                             № <...>

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

       Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе председательствующего Бондаренко А.А.

судей Вдовченко П.Н., Люсевой Г.С.

при секретаре Волошенко А.Е.

с участием прокурора Городецкой Т.А.

адвоката Ивановой В.А.,

осужденного Шмакова Е.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании 15.08.2019 уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Шмакова Е.Л. и его защитника – адвоката Ивановой В.А. на приговор Первомайского районного суда           г. Омска от 20.06.2019, которым

Шмаков Е. Л., <...> года рождения, уроженец <...>, ранее судимый:

16.06.2009 Октябрьским районным судом г. Омска по ч.3 ст.30- п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден 25.12.2012 условно-досрочно по постановлению Советского районного суда г. Омска от 14.12.2012 на 10 месяцев 13 дней,

28.03.2017 Октябрьским районным судом г. Омска по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, освобожден 27.03.2018 по отбытии срока наказания,

    осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Мера пресечения Шмакову Е.Л. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Шмаков Е.Л. взят под стражу в зале суда.

    Срок отбывания назначенного наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 20.06.2019 и до вступления приговора в законную силу включительно.

    В приговоре разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Заслушав доклад судьи Люсевой Г.С., мнения осужденного Шмакова Е.Л., адвоката Ивановой В.А., поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора Городецкой Т.А., возражавшей против изменения приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору Шмаков Е.Л. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства – <...> в крупном размере.

Преступление совершено <...> при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В судебном заседании суда первой инстанции осужденный     Шмаков Е.Л. вину не признал.

В апелляционной жалобе адвокат Иванова В.А. в интересах Шмакова Е.Л. выражает несогласие с приговором ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Приводя версию своего подзащитного, ссылаясь на чек, имеющийся в материалах дела, настаивает на факте приобретения Шмаковым Е.Л. наркотика в меньшем размере, а именно <...> грамма, а не <...> грамма.

Протокол личного досмотра Шмакова Е.Л. сторона защиты находит недопустимым доказательством ввиду неуказания П. составлявшим данный протокол, об изъятии наркотического средства в полимерном пакетике с фрагментами изоленты.

Указывает, что согласно информации в сотовом телефоне, изъятом у Шмакова Е.Л. в ходе его задержания, масса и описание приобретаемого им наркотического средства не идентичны изъятому, что подтверждает версию ее подзащитного о намерении приобрести наркотическое средство массой <...> грамма.

Ссылаясь на показания своего подзащитного, указывает о его задержании сотрудниками Росгвардии, которые прочитав смс-сообщение о месте нахождения закладки в телефоне у Шмакова Е.Л., подняли «закладку», настояли на том, чтобы Шмаков поместил ее к себе в карман, обещая ему условный срок наказания, чему Шмаков Е.Л. поверил, согласился положить сверток себе.

Адвокат, на основании указанного выше просит переквалифицировать действия Шмакова Е.Л. с ч.2 ст. 228 УК РФ на ч.3 ст. 30 – ч.1 ст. 228 УК РФ либо, приняв во внимание частичное признание Шмаковым своей вины, раскаяние в содеянном, неудовлетворительное состояние его здоровья, социальную адаптацию, положительные характеристики, наличие у него матери пенсионного возраста, примененить при назначении наказания положения ст.ст. 64, 73 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Шмаков Е.Л. приводит доводы, аналогичные доводам апелляционной жалобы адвоката.

Заявляет, что вину признает частично, поскольку действительно намеревался приобрести <...> грамма <...> за 900 руб., чему в материалах дела имеется документальное подтверждение. До его задержания он закладку поднять не успел, только шел за ней. Согласно информации в его сотовом телефоне он приобрел <...> грамма наркотического вещества в упаковке с изолентой желтого цвета. Сотрудники полиции (Росгвардии), прочитав данное смс в его телефоне, сами проследовали к месту закладки и вернулись со свертком с изолентой зеленого цвета. На вид сверток не превышал <...> грамма. Сотрудники настояли на том, чтобы он пояснял, что сам поднял закладку, он согласился.

Просит учесть крайне неудовлетворительное состояние его здоровья, применить положения ст. 61, ч.3 ст. 68 УК РФ, назначить более мягкое наказание.

В возражениях государственный обвинитель Штриблевская Ю.Д. просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Шмакова Е.Л. в совершении преступления, за которые он осужден, основаны на приведенных в приговоре доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне и объективно, и подтверждаются материалами дела, непосредственно и полно исследованными в судебном заседании.

Суд правильно и в полном объеме установил фактические обстоятельства совершенного Шмаковым Е.Л. преступления, дав верную квалификацию его действиям ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. ст. 304, 307 - 308 УПК РФ. Исследовав в судебном заседании обстоятельства, подлежащие доказыванию, суд в соответствии с требованиями закона указал мотивы, по которым в основу приговора положил одни доказательства и отверг другие. В приговоре подробно приведены доказательства, подтверждающие вину осужденного, содержится их анализ.

Выводы суда в этой части обоснованы и оснований для их пересмотра не имеется. Доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, собраны с соблюдением требований ст.ст. 74, 86 УПК РФ. Законность следственных действий, а также достоверность доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, сомнений не вызывают.

В подтверждение вины осужденного Шмакова Е.Л. по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства, совершенного в крупном размере, суд правильно сослался в приговоре на показания свидетеля П, И, К, являющихся сотрудниками правоохранительных органов, в частности П пояснил по обстоятельствам задержания Шмакова Е.Л., что в ходе личного досмотра у осужденного был изъят сверток, обмотанный зеленой изолентой, в котором находился полимерный пакет с веществом белого цвета.

Свидетель КАА, участвующий в качестве понятого, пояснил о том, что в ходе личного досмотра Шмакова Е.Л., у него был изъят сотовый телефон и сверток, обмотанный зеленой изолентой, при вскрытии которого внутри в нем оказался порошок.

Оснований не доверять показаниям указанных лиц у суда не имелось. Их показания логичны и последовательны, существенных противоречий, ставящих под сомнение их достоверность, суд не усматривает. Оснований для оговора ими Шмакова Е.Л. не выявлено. Не установлено по делу и каких-либо данных, указывающих на их заинтересованность в исходе дела. Кроме того, показания вышеуказанных лиц объективно подтверждаются письменными материалами уголовного дела: протоколом личного досмотра Шмакова Е.Л. от <...>, справкой об исследовании № 10/395 от <...>, заключением эксперта № 659 от <...>, протоколами осмотров предметов.

Положенные в основу приговора доказательства были полно и всесторонне оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ на предмет относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности – достаточности для принятия решения по существу обвинения.

Довод адвоката о том, что протокол личного досмотра Шмакова Е.Л. является недопустимым доказательством ввиду ░░░░░░░░░░ ░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░.

░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░, ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░. ░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░.

░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░ 22.02.2019 ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░., ░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ <...> ░░░░░░, ░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ «░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░», ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░. 60 ░░ ░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░ ░░░ ░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 68 ░░ ░░, ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. 3 ░░. 68 ░░ ░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░. ░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. 6 ░░. 15, ░░. 73 ░ ░░. 64 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 389.13, 389.20, 389.28 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░ ░░ 20.06.2019 ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░. ░. ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. - ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░:

░░░░░: