Решение по делу № 22-437/2015 от 13.05.2015

Судья Касаткина Т.Н. Дело № 22-437/2015

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Йошкар-Ола 15 июня 2015 года

Верховный Суд Республики Марий Эл в составе:

председательствующего судьи Иваниловой В.А.,

судей Полозовой Р.Ф. и Каратуновой С.В.,

при секретаре Камаевой Г.Н.,

с участием:

прокурора прокуратуры Республики Марий Эл Семсеева С.М.,

защитника: адвоката Лихошвы Г.Б., представившей удостоверение № 347 и ордер № 0000481 от 20 апреля 2015 года,

осужденного Смирнова С.Е., Асланова К.А.,

рассмотрел в судебном заседании 15 июня 2015 года уголовное дело по апелляционным жалобам адвоката Лихошвы Г.Б., осужденного СмирноваС.Е. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 9 апреля 2015 года, которым

Смирнов С.Е., <...> судимый:

- 27 сентября 2010 года по ст.158 ч.2 п.«в», 158 ч.2 п.«в», 161 ч.1,73 УК РФ к лишению свободы на срок один год условно с испытательным сроком два года;

- 3 февраля 2011 года по ч.1 ст.228, 73 УК РФ к лишению свободы на срок шесть месяцев условно с испытательным сроком два года;

9 ноября 2011 года по ст. 161 ч. 2 п.«а», 70 УК РФ к лишению свободы на срок два года;

12 сентября 2013 года с учетом внесенных изменений апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл по ст.30 ч.3, 228.1 ч. 2 п. «а»; 30 ч.3, 228 ч.2; 30 ч.3, 228 ч.2, 70 УК РФ к лишению свободы на срок девять лет без ограничения свободы со штрафом в размере 37000 рублей,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на срок десять лет.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору суда, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 12 сентября 2013 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 11 (одиннадцать) лет со штрафом в размере 37000 (тридцать семь тысяч) рублей с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

    Этим же приговором осужден Асланов К.А. по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к лишению свободы на срок четыре года шесть месяцев.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 13 декабря 2013 года отменено. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров Асланову К.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок пять лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Приговор в отношении Асланова К.А. в апелляционном порядке не обжалован.

Заслушав доклад судьи Каратуновой С.В., объяснение осужденного Аслонова К.А., поддержавшего доводы жалобы Смирнова С.Е. в части изменения Смирнову С.Е. вида исправительного учреждения, объяснения осужденного Смирнова С.Е. и выступление адвоката Лихошвы Г.Б., поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора Семсеева С.М., считавшего необходимым приговор оставить без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Смирнов С.Е. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенном по предварительному сговору с Аслановым К.А.

Преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

14 февраля 2014 года у Смирнова С.Е., отбывающего наказание в <...>, возник преступный умысел на незаконное приобретение наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, диацетилморфин (героин) с целью его последующего незаконного сбыта.

Смирнов С.Е., осознавая, что не сможет самостоятельно незаконно сбывать наркотическое средство в ..., так как находится в местах лишения свободы, обратился, используя сотовый телефон, к своему знакомому Асланову К.А. с предложением забрать наркотическое средство у входа в магазин <...> расположенного по адресу: ... на что Асланов К.А. согласился.

В этот же день Асланов К.А. незаконно приобрел у входа в магазин <...> наркотическое средство - смесь, содержащую в своем составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, диацетилморфин (героин), массой не менее 3,49 грамма, находящееся в пачке из-под сигарет «Святой Георгий», которое оставил при себе.

Примерно 16 февраля 2014 года Смирнов С.Е., осуществляя умысел на сбыт наркотического средства, предложил Асланову К.А. расфасовать незаконно приобретенное наркотическое средство героин и совместно его сбывать, денежные средства от незаконного сбыта наркотического средства делить между собой поровну, на что Асланов К.А. согласился. После чего, Асланов К.А. в подъезде дома ... расфасовал приобретенное наркотическое средство - смесь, содержащую в своем составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, диацетилморфин (героин), массой не менее 3,49 грамма примерно на 23 свертка из расчета 2-2,5 спичечные головки наркотического средства в одном свертке, которые незаконно хранил при себе, ожидая дальнейших указаний Смирнова С.Е. Затем Смирнов С.Е. предложил Асланову К.А. заложить несколько свертков с наркотическим средством для пробы по адресам, указанным Смирновым С.Е., в почтовых конвертах с указанием номера сотового телефона Асланова К.А. для тех, кто захочет снова заказать наркотическое средство; при дальнейшей незаконной продаже наркотического средства указывать покупателю цену - 1100 рублей за один сверток наркотического средства.

19 февраля 2014 года в период времени с 16 час. 32 мин. до 18 час. 23 мин. Асланов К.А. по указанию Смирнова С.Е. незаконно сбыл часть наркотического средства героин массой 0,02 грамма путем размещения закладки для З.. между входной дверью и дверным косяком квартиры .... В этот же день в ходе проведенного осмотра места происшествия сотрудниками ОБНОН УУР МВД по Республике Марий Эл указанная закладка с наркотическим средством была обнаружена и изъята.

21 февраля 2014 года в период времени с 16 час. 30 мин. до 18 час. 30 мин., Асланов К.А., получив на счет абонентского номера <...> денежные средства в размере 1012 руб. от Р. оперуполномоченного ОБНОН УУР МВД по РМЭ, участвовавшего в проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», незаконно сбыл ему часть наркотического средства (героин), оставив закладку с наркотическим средством массой 0,11 гр. под цветочным горшком на подоконнике между 1 и 2 этажом 2-го подъезда ...

22 февраля 2014 года Асланов К.А. в период времени с 16 час. 05 мин. до 19 час. 25 мин., вновь получив на счет абонентского номера <...> денежные средства в размере 1963 руб. 50 копеек от Р. участвовавшего в проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», незаконно сбыл ему часть наркотического средства героин массой 0,31 гр., оставив его на проводах в подъезде 1 д. 32 на бул. ...

23 февраля 2014 года Асланов К.А. был задержан у д. ... сотрудниками ОБНОН УУР МВД по РМЭ. В ходе личного досмотра у Асланова К.А. обнаружена и изъята оставшаяся часть наркотического средства (героин) в крупном размере массой 3,05 грамма.

Смирнов С.Е. совместно с Аслановым К.А. преступление до конца не довели по независящим от них обстоятельствам, поскольку наркотическое средство в крупном размере изъято из незаконного оборота сотрудниками ОБНОН УУР МВД по Республике Марий Эл при проведении оперативно-розыскных мероприятий и задержании Асланова К.А.

В судебном заседании Смирнов С.Е. вину не признал.

В апелляционных жалобах:

- адвокат Лихошва Г.Б. указала, что приговор является незаконным и необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; приговор постановлен на недопустимых доказательствах, так как получены в административном порядке; имела место провокация со стороны сотрудников полиции; в отношении СмирноваС.Е. в исправительной колонии не зафиксировано ни одного нарушения, связанного с использованием сотового телефона; ссылаясь на показания Смирнова С.Е., указала, что он не разговаривал с Аслановым по вопросам сбыта наркотических средств; свидетель Б.. показал, что со Смирновым не общался; в связи с неявкой свидетеля Г. суду не представилось возможным проверить показания Асланова К.А. о том, что закладки делал совместно с Г. приговор постановлен лишь на показаниях Асланова К.А.; фоноскопическая экспертиза является недопустимым доказательством, так как образцы голоса Смирнова С.Е. взяты ненадлежащим лицом; к показаниям оперативных сотрудников следует отнестись критически, поскольку они проводят оперативно-розыскные мероприятия, составляют процессуальные документы в рамках административного производства и являются свидетелями по делу; при задержании Смирнову С.Е. ст. 51 Конституции РФ не разъяснялась; суд необоснованно исследовал показания свидетеля З. так как его показания носят предположительный характер и закладки с наркотическим средством у него не обнаружено. Просит приговор суда отменить, материалы дела направить на новое судебное разбирательство;

- осужденный Смирнов С.Е. указал, что приговор суда является незаконным и несправедливым ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания; наличие психического расстройства и молодой возраст приняты во внимание судом формально. Просит приговор изменить в части вида исправительного учреждения – с особого на строгий.

В возражении на апелляционные жалобы государственный обвинитель Сафонов Ф.С. указал о несостоятельности доводов жалоб, считая постановленный приговор законным и обоснованным.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалоб, суд апелляционной инстанции считает приговор суда законным и обоснованным.

Выводы суда о виновности осужденного Смирнова С.Е в совершении преступления, за которое он осужден, являются правильными и основаны на совокупности исследованных судом доказательств, подробный анализ которых приведен в приговоре.

Доводы о том, что осужденный Смирнов С.Е. данного преступления не совершал, с Аслановым К.А.о сбыте наркотических средств не разговаривал, были выдвинуты в судебном заседании, судом проверены и обоснованно признаны несостоятельными.

Судом тщательно исследованы показания осужденного Асланова К.А., данные в ходе предварительного следствия и подтвержденные в судебном заседании, об обстоятельствах приобретения и сбыта наркотических средств, как они установлены судом, о роли его и Смирнова С.Е. в совершении данного преступления.

Так, осужденный Асланов К.А., неоднократно допрошенный в ходе предварительного следствия, дал подробные показания, изобличающие не только Смирнова С.Е., но и себя, пояснив, что Смирнов С.Е. предложил ему забрать наркотическое средство, затем сказал, чтоб он (Асланов) расфасовал данное наркотическое средство-героин и предложил продавать его, обговорили между собой цену и договорились полученные деньги делить пополам. По указанию Смирнова С.Е. сделал несколько пробных закладок с наркотическим средство, разложил их в конвертах по указанным Смирновым С.Е. адресам, где проживали знакомые Смирнова, в конвертах с наркотическим средством Асланов К.А. указал свой номер сотового телефона для последующей продажи наркотического средства. Счет сотового телефона необходимо было пополнить на сумму- цену наркотика, заказав наркотическое средство. 21 и 22 февраля 2014 года, получив смс-сообщения с просьбой продать наркотические средства и перечислением денег, продавал наркотическое средство, делая закладки. 23 февраля 2014 года также получил денежные средства от покупателей наркотика. Каждый эпизод сбыта наркотического средства согласовывал со Смирновым С.Е. по сотовому телефону.

Данные показания осужденный Асланов К.А. подтвердил и в ходе очной ставки с осужденным Смирновым С.Е.

Каких-либо оснований считать, что он оговорил Смирнова С.Е. не имеется, поскольку, как показал Асланов К.А., показания им даны добровольно. Также его показания согласуются с другими доказательствами по делу. Не усматривается каких-либо оснований для оговора и из материалов дела.

Так, показания осужденного Асланова К.А. согласуются с протоколом осмотра места происшествия –местожительства З. в ходе которого изъят конверт с наркотическим средством, предназначенным для З.., показаниями свидетелей сотрудников УУР МВД по Республики Марий Эл Р., Ч. проводивших оперативно-розыскные мероприятия в отношении осужденных, протоколом изъятия наркотических средств, заключениями экспертиз изъятых наркотических средств.

Показания Асланова К.А. также подтверждаются полученными в ходе оперативно-розыскных мероприятий и переданными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона органу следствия сведениями- телефонными переговорами Асланова К.А. и Смирнова С.Е., из которых видно, что осужденные вели разговор об обстоятельствах сбыта наркотического средства.

Принадлежность голоса Смирнову С.Е. подтвердили при прослушивании аудиозаписи телефонных переговоров не только Асланов К.А., но и З., Б.

Показания свидетеля З.. судом исследованы в соответствии с п.1 ч.2 ст. 281 УК РФ. Утверждения адвоката о том, что показания данного свидетеля носят предположительный характер, являются несостоятельными и опровергаются показаниями самого свидетеля.

Ссылка адвоката на показания свидетеля Б.. о том, что он со Смирновым не общался, противоречит материалам дела.

Согласно заключению судебной фоноскопической экспертизы, на исследованных фонограммах телефонных переговоров имеется голос и речь Смирнова С.Е. (т.5 л.д. 34-70).

Оснований, предусмотренных законом, для признания заключения фоноскопической экспертизы недопустимым доказательством, не имеется.

Образцы голоса Смирнова С.Е. изъяты в соответствии с требованием уголовно-процессуального закона. Заключение данной экспертизы судом обоснованно оценено в совокупности с другими доказательствами.

Также судом исследована детализация телефонных соединений абонентского номера Асланова К.А. с абонентскими номерами, которыми пользовался Смирнов С.Е., что также подтверждает показания осужденного Асланова К.А. о телефонных переговорах с осужденным Смирновым С.Е.

Судом проверены доводы адвоката о провокации со стороны сотрудников полиции при проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка».

Как обоснованно указано судом, оперативно-розыскные мероприятия 21 и 22 февраля 2014 года проведены в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», оперативно-розыскные мероприятия направлены на установление лиц, причастных к сбыту наркотических средств и использующих абонентские номера, зарегистрированные на других лиц. Умысел у Смирнова С.Е. и АслановаК.А. на сбыт наркотических средств возник независимо от действий сотрудников полиции, до начала проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Показания свидетелей сотрудников УУР МВД по Республики Марий Эл Р., Ч. проводивших в отношении осужденных оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка», судом обоснованно приняты во внимание и оценены в совокупности с другими доказательствами по делу.

Судом полно и объективно исследованы обстоятельства дела. Достоверно установлено, что осужденные Смирнов С.Е. и Асланов К.А., договорились о сбыте наркотических средств, оба, распределив роли, выполняли объективную сторону преступления, направленную на сбыт наркотического средства, в частности, Смирнов С.Е. принял меры к приобретению с целью сбыта наркотического средства, подыскал лиц- потенциальных покупателей наркотического средства, которым пытались сбыть наркотическое средство.

Оснований для признания доказательств по делу недопустимыми не имеется, поскольку все они собраны с соблюдением норм уголовно-процессуального закона.

Оценив исследованные доказательства в совокупности, суд обоснованно пришел к выводу о виновности осужденного Смирнова С.Е. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, по предварительному сговору группой лиц.

Действиям осужденного Смирнова С.Е. судом дана правильная правовая оценка.

Суд апелляционной инстанции также считает необоснованными доводы жалобы осужденного Смирнова С.Е. о чрезмерной суровости назначенного наказания.

При решении вопроса о мере наказания в отношении Смирнова С.Е. суд руководствовался требованиями ст.6, 60 УК РФ и наказание назначил с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, смягчающего и отягчающего наказание обстоятельств.

Данные о личности осужденного Смирнова С.Е и смягчающее наказание обстоятельство судом учтены в полном объеме.

Назначенное Смирнову С.Е. наказание является справедливым, оснований для его смягчения не имеется.

Вид исправительного учреждения Смирнову С.Е. судом определен в соответствии с п. «г» ч.1 ст. 58 УК РФ.

Осужденный Смирнов С.Е. приговором от 12 сентября 2013 года осужден к лишению свободы по совокупности преступлений, в которую входит ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, относящаяся к категории особо тяжких преступлений, вновь осужден за совершение особо тяжкого преступления, что свидетельствует о наличии рецидива преступлений, который является особо опасным. В связи с этим, отбывание лишение свободы в исправительной колонии особого режима назначено правильно. Оснований для изменения вида исправительного учреждения не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.

С учетом изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 9 апреля 2015 года в отношении Смирнова С.Е. оставить без изменения, апелляционные жалобы адвоката Лихошва Г.Б., осужденного Смирнова С.Е. - без удовлетворения.

Председательствующий                В.А.Иванилова

Судьи                            Р.Ф.Полозова

                                С.В.Каратунова