Решение по делу № 22-977/2022 от 18.05.2022

судья Сультимова И.В.

Дело №22-977/2022

    Верховный Суд Республики Бурятия

    АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ                                       9 июня 2022 года

Верховный Суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Макарцевой Ю.Ю.,

судей коллегии: Иванова В.В., Беляковой П.Б.,

при секретаре Казанцевой Д.В.,

с участием прокурора Никоновой А.А.,

осужденных Макарова И.В., Афанасьева В.О.,

адвокатов Фоминской И.П., Монхорова С.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Советского района г. Улан-Удэ Иванютиной Н.А., апелляционным жалобам (основной и дополнительной) осужденного Афанасьева В.О. на приговор Советского районного суда г. Улан-Удэ от 20 апреля 2022 года, которым

Макаров И.В., родившийся ... в <...>, гражданин России, судимый:

    18 декабря 2015 года Советским районным судом г. Улан-Удэ, с учетом постановления Президиума Верховного Суда Республики Бурятия от 27 апреля 2018 года, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    17 июня 2019 года освобожден по отбытию наказания,

осужден по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, которую по вступлении приговора в законную силу постановлено отменить. Макаров И.В. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Макарову И.В. постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу. На основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ содержание под стражей Макарова И.В. в период с 20 апреля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Афанасьев В.О., родившийся ... в <...>, гражданин России, судимый:

1) 23 июля 2019 года Заиграевским районным судом Республики Бурятия по ч.3 ст.260 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Постановлением Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 5 марта 2021 года испытательный срок по приговору от 23 июля 2019 года продлен на 1 месяц;

2) 4 февраля 2022 года и.о. мирового судьи судебного участка №1 Заиграевского района Республики Бурятия по п. «в» ч.2 ст.115 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 6 месяцев,

осужден по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 23 июля 2019 года отменено. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, которую по вступлении приговора в законную силу постановлено отменить. Афанасьев В.О. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Афанасьеву В.О. постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу. На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ содержание под стражей Афанасьева В.О. в период с 20 апреля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговор и.о. мирового судьи судебного участка №1 Заиграевского района Республики Бурятия от 4 февраля 2022 года постановлено исполнять самостоятельно.

Процессуальные издержки, связанные с вознаграждением адвокатов, взысканы с Макарова И.В. в сумме 23718 рублей, с Афнасьева В.О. – 18270 рублей.

Заслушав доклад судьи Иванова В.В., объяснение осужденных Афанасьева В.О., Макарова И.В., мнения адвокатов Фоминской И.П., Монхорова С.Ю., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Никоновой А.А., поддержавшей доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции,

        УСТАНОВИЛ:

Афанасьев и Макаров признаны виновными и осуждены за открытое хищение имущества Г. группой лиц по предварительному сговору с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, ... <...> во втором подъезде <...>.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Афанасьев и Макаров вину в предъявленном обвинении признали в полном объеме.

В апелляционном представлении государственный обвинитель – старший помощник прокурора Советского района Республики Бурятия Иванютина Н.А., не оспаривая доказанность и правильность квалификации содеянного, выражает несогласие с приговором суда вследствие неправильного применения уголовного закона и несправедливости наказания. Так, за преступление, предусмотренное п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ, суд определил Афанасьеву наказание в виде 2 лет лишения свободы, отменил условно осуждение по приговору Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года и в соответствии со ст.70 УК РФ окончательно назначил по совокупности приговоров 2 года 6 месяцев лишения свободы. При назначении наказания суд не учел требования ч.4 ст.70 УК РФ, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. При этом по смыслу ст.70 УК РФ неотбытым наказанием является весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении. Таким образом, суд определил Афанасьеву наказание меньше неотбытой части по предыдущему приговору, что повлекло назначение несправедливого наказания ввиду его чрезмерной мягкости. Просит приговор суда изменить, назначить Афанасьеву по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 23 июля 2019 года, окончательно назначить Афанасьеву наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный Афанасьев В.О. выражает несогласие с приговором суда, указывает, что преступных действий в отношении потерпевшего не совершал, просит смягчить наказание, назначить ему условное осуждение, учесть, что у него 2 несовершеннолетних детей, хроническую болезнь супруги.

Изучив материалы уголовного дела, проверив и обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Судом сделан обоснованный вывод о том, что виновность Макарова и Афанасьева нашла свое полное подтверждение совокупностью доказательств, надлежащим образом исследованных, оцененных и приведенных в приговоре суда.

Так, осужденные Афанасьев и Макаров вину признали, в судебном заседании подтвердили свои признательные показания, оглашенные судом в порядке ст.276 УПК РФ.

Из оглашенных показаний осужденных следует, что в 20-х числах августа 2021 года во втором подъезде <...> они, предварительно договорившись, открыто похитили у Г. <...>. При этом Макаров толкнул Г. на Афанасьева, Афанасьев схватил его за руки и стал удерживать, Макаров в это время вытащил телефон у Г. из кармана куртки.

Из исследованных протоколов допросов Макарова и Афанасьева на следствии следует, что указанные следственные действия проводились в присутствии защитников, перед началом допросов осужденным разъяснялись положения ст.ст.46, 47 УПК РФ, ст.51 Конституции РФ о возможности не свидетельствовать против себя, также они были предупреждены, что при согласии дать показания они могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при последующем их отказе от этих показаний. Достоверность изложенных в протоколах сведений осужденные и их защитники удостоверили своими подписями, каких-либо заявлений по содержанию протоколов с их стороны не поступало.

Согласно исследованным протоколам, до начала допросов осужденным предоставлялось время для конфиденциальной беседы с адвокатом для согласования позиции защиты.

При таких обстоятельствах суд обоснованно привел их в приговоре в качестве доказательств виновности осужденных Макарова и Афанасьева в совершении преступления.

Также вина осужденных подтверждается показаниями в суде потерпевшего Г., свидетелей П., П., с учетом их показаний на предварительном следствии, после оглашения которых были устранены противоречия, касающиеся отдельных деталей произошедшего, оглашенными показаниями свидетеля Т., заявлением Г., протоколом осмотра места происшествия – подъезда <...>.

Оснований сомневаться в достоверности показаний потерпевшего, свидетелей у суда не имелось, поскольку показания последовательны, каких-либо противоречий не содержат, согласуются с показаниями осужденных, подтверждаются перечисленными письменными доказательствами.

Содержание перечисленных доказательств и их анализ подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора. Данная судом оценка исследованным доказательствам соответствует требованиям ст.88 УПК РФ.

Таким образом, оценив исследованные доказательства в совокупности, суд правильно пришел к выводу о виновности Макарова и Афанасьева в совершении преступления при установленных судом обстоятельствах и верно квалифицировал их совместные действия по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ, грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

В связи с изложенным, суд находит несостоятельными доводы осужденного Афанасьева о том, что преступных действий в отношении потерпевшего он не совершал. Его виновность, как указано выше, нашла подтверждение всей совокупностью исследованных доказательств, в т.ч. и его собственными признательными показаниями.

Судом дана оценка заключению судебно-психиатрической экспертизы в отношении осужденного Макарова, данным о личностях осужденных, их поведению во время судебного разбирательства, у суда обоснованно не возникло сомнений в психической вменяемости осужденных.

Уголовное дело судом рассмотрено полно, объективно и всесторонне, с соблюдением всех норм уголовно-процессуального закона.

Как следует из протокола судебного заседания, нарушений принципа состязательности и равноправия сторон в судебном заседании не допущено. Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст.273-291 УПК РФ, с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права.

Вопреки доводам апелляционных жалоб, все обстоятельства подлежащие учету при назначении наказания судом учтены в полной мере.

Так, при назначении осужденным наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновных, влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни их семей.

Смягчающими Макарову наказание обстоятельствами суд учел признание вины, раскаяние, способствование в раскрытии и расследовании преступления, розыску имущества, добытого преступным путем, выразившееся в даче полных и подробных показаний, возмещение ущерба потерпевшему, принесение ему извинений, отсутствие претензий у последнего, а также наличие несовершеннолетних детей, в том числе ребенка-инвалида от первого брака, болезненное состояние здоровья его и его близких родственников, оказание помощи отцу-инвалиду, положительные характеристики от родственников.

Смягчающими Афанасьеву наказание обстоятельствами суд учел признание вины, раскаяние, способствование в раскрытии и расследовании преступления, розыску имущества, добытого преступным путем, выразившееся в даче полных и подробных показаний, возмещение ущерба потерпевшему, принесение ему извинений, отсутствие претензий у последнего, а также наличие несовершеннолетних детей, положительные характеристики, болезненное состояние здоровья его и его близких родственников, то есть и те обстоятельства, которые указаны в апелляционной жалобе осужденного.

Иных смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции не установлено, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Обстоятельством, отягчающим наказание Макарову, суд верно признал рецидив преступлений, который в силу п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ является опасным, и назначил ему наказание в соответствии с правилами ч.2 ст.68 УК РФ и не нашел обстоятельств для применения ч.3 ст.68, ч.1 ст.62 УК РФ.

Суд обсуждал вопрос о возможности назначения осужденным наказания с применением положений ст.64 УК РФ, изменения категории преступления, назначении дополнительного наказания, условного осуждения в соответствии со ст.73 УК РФ, однако таких обстоятельств обоснованно не усмотрел и верно принял решение о назначении наказания в виде лишения свободы, надлежащим образом мотивировав свои выводы.

Наказание в виде реального лишения свободы отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления осужденных и предупреждения совершения новых преступлений.

Поскольку Афанасьев совершил данное тяжкое преступление в период испытательного срока по приговору Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года, то суд мотивированно на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменил Афанасьеву условное осуждение по указанному приговору и окончательно назначил наказание по правилам ст.70 УК РФ.

Вместе с тем, при определении осужденному Афанасьеву размера окончательного наказания по ст.70 УК РФ суд первой инстанции неправильно применил уголовный закон, в связи с чем приговор подлежит изменению.

Так, в соответствии с частями 1 и 4 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. При этом окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Согласно п.55 постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.12.2015 N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», неотбытым следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Приговором Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года Афанасьеву назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Таким образом, назначив Афанасьеву по совокупности приговоров наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, равное неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда, суд первой инстанции нарушил требования ч.4 ст.70 УК РФ, неправильно применил уголовный закон, что привело к назначению несправедливого, чрезмерно мягкого наказания, в связи с чем, окончательное наказание Афанасьеву должно быть усилено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым назначить Афанасьеву окончательное наказание по правилам ст.70 УК РФ, определив его размер с учетом требований ст.60 УК РФ и всех заслуживающих внимание обстоятельств.

Суд правильно, в соответствии с положениями п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ определил для отбывания наказания осужденному Афанасьеву исправительную колонию общего режима, а осужденному Макарову в соответствии с положениями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ – исправительную колонию строгого режима при наличии в его действиях опасного рецидива преступлений,.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.15, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор Советского районного суда г. Улан-Удэ от 20 апреля 2022 года в отношении осужденных Макаров И.В. и Афанасьев В.О. изменить.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному по п.п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговору Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 23 июля 2019 года, окончательно назначить Афанасьев В.О. наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Советского района г. Улан-Удэ Иванютиной Н.А. и апелляционные жалобы осужденного Афанасьева В.О. – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения им копии приговора, вступившего в законную силу. Осужденные вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: