Решение от 13.05.2021 по делу № 7У-1059/2021 от 25.01.2021

ВОСЬМОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

дело №77-1476/2021

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кемерово                                     13 мая 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мусохранова Е.П.,

судей Самулина С.Н., Чистяковой Е.А.,

прокурора Пахирко А.В.,

осужденного Козловского Н.А.,

адвоката Гусева В.И.,

при секретаре Кузнецовой К.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Козловского Н.А., кассационному представлению заместителя прокурора Алтайского края Шипиева В.В. на приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 08.12.2010.

Приговором Рубцовского городского суда Алтайского края от 08.12.2010

Козловский Николай Алексеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 15.09.2010 Егорьевским районным судом Алтайского края по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года,

осужден по:

ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 года 8 месяцам лишения свободы;

ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Егорьевского районного суда Алтайского края от 15.09.2010. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 15.09.2010, окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Постановлением Рубцовского городского суда Алтайского края от 25.07.2012 приговор приведен в соответствии с действующим законом и постановлено считать назначенным наказание по правилам ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ).

    Заслушав доклад судьи Мусохранова Е.П., выступления осужденного и адвоката, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора, поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Рубцовского городского суда Алтайского края от 08.12.2010 Козловский Н.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств (3 преступления), приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.

    Преступления совершены в <адрес> края, при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Козловский Н.А. выражает несогласие с принятым судебным решением. По мнению осужденного, оснований для проведения ОРМ «Проверочная закупка» ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ не имелось, поскольку аналогичное мероприятие было проведено ДД.ММ.ГГГГ, когда у сотрудников полиции была возможность пресечь его действия. Умысел на сбыт наркотических средств сформировался вследствие действий сотрудников полиции, в связи с чем, доказательства положенные в основу обвинения являются недопустимыми. Кроме того, указывает, что преступление от ДД.ММ.ГГГГ было совершено до вынесения приговора от ДД.ММ.ГГГГ, по которому наказание назначалось с применением ст. 73 УК РФ, в связи с чем правила ч. 5 ст. 74 УК РФ применены быть не могут. Просит приговор суда в части осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по событиям от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ отменить, дело в этой части прекратить, по событию от ДД.ММ.ГГГГ применить положения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Алтайского края Шипиев В.В. выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что суд при назначении наказания, применив правила ч. 3 ст. 66, ч.ч.2, 5 ст. 62 УК РФ назначил Козловскому Н.А. максимально возможное наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы по трем преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, при это не учел перечисленные в приговоре иные обстоятельства, признанные смягчающими наказание - полное признание вины, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, нарушив принцип справедливости наказания, предусмотренный ст. 6 УК РФ и требования ч. 3 ст. 60 УК РФ. Кроме того, указывает преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ совершено ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговора Егорьевского районного суда Алтайского края от ДД.ММ.ГГГГ, которым Козловский Н.А. осужден по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 К РФ условно, с испытательным сроком 2 года. Другие преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, совершены осужденным после вынесения первого приговора. Таким образом, окончательное наказание необходимо назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, что улучшает положение осужденного. Просит приговор суда изменить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Уголовное дело в отношении Козловского Н.А. рассмотрено судом в особом порядке в соответствии с требованиями ст.ст. 314 - 316 УПК РФ на основании добровольного, заявленного после консультации с защитником ходатайства осуждённого, который согласился с предъявленным обвинением, при наличии согласия участников судебного разбирательства на постановление приговора без проведения судебного разбирательства.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что обвинение, с которым согласился Козловский Н.А. обосновано и подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу, его действия судом квалифицированы верно по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ).

Нарушений требований уголовно-процессуального закона при постановлении приговора в порядке особого производства, в соответствии с главой 40 УПК РФ, судом не допущено.

Доводы кассационной жалобы осужденного Козловского Н.А. о несоответствии выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела являются несостоятельными и удовлетворению не подлежат. В соответствии со ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в особом порядке, не может быть обжалован в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу такие нарушения были допущены.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как видно из приговора, при назначении Козловскому Н.А. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного.

При назначении наказания суд первой инстанции признал в качестве смягчающих обстоятельств явку с повинной по событию от ДД.ММ.ГГГГ, активное способствование раскрытию преступлений, предусмотренные п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

При этом, суд назначил Козловскому Н.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по событию от ДД.ММ.ГГГГ), наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы, то есть в размере, максимально возможном с учетом правил, установленных ч.ч. 1,5 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Однако, наряду с признанием явки с повинной и активного способствования раскрытию преступлений смягчающими обстоятельствами, суд первой инстанции признал такими же обстоятельствами наличие у Козловского Н.А. на иждивении несовершеннолетнего ребенка, полное признание им вины.

Таким образом, суд первой инстанции назначил Козловскому Н.А. максимальное наказание без учета вышеуказанных смягчающих обстоятельств, что позволяет сделать вывод о несправедливости наказания и необходимости его смягчения.

Кроме того, суд неправильно применил уголовный закон при назначении наказания по совокупности преступлений и приговоров.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением статьи 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных статьей 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

Поскольку преступления, за которые осужден Козловский Н.А., совершены по ч. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░), ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░), ░. 1 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░) ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░, ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 73 ░░ ░░, ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░) ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░, ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 401.14 – 401.15 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

    ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 08.12.2010 ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░:

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░ ░░ 2 ░░░ 7 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░ ░░ 2 ░░░ 7 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░ ░░ 2 ░░░ 7 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░;

    ░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 69 ░░ ░░ (░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ № 420-░░) ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░, ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░, ░░ ░. 1 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 3 ░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

    ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. 5 ░░. 74 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░.

    ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░.70 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░.2 ░░.69 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 4 ░░░ 5 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

    ░░ ░░░░░░░░░ ░.5 ░░.69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. 1 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░.░░.░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░.70 ░░ ░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 4 ░░░ 9 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

        ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                                                           ░.░. ░░░░░░░░░░

░░░░░                                                                                         ░.░. ░░░░░░░

                                                                                                    ░.░. ░░░░░░░░░