Решение от 19.01.2023 по делу № 22-141/2023 (22-6429/2022;) от 23.12.2022

В суде первой инстанции дело рассматривал судья Ижко А.Ю.

№ 22-141/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 19 января 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Золотовой В.В.

судей Каревой А.А., Черненко А.А.

при секретаре Драузиной А.Ю.

с участием:

прокурора Лиховидова И.Д.

защитника Николаева Н.Е.

осужденного Щербакова А.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Щербакова А.Н. на постановление суда от 11.11.2022г. и приговор Октябрьского районного суда Приморского края от 11 ноября 2022 года, которым

Щербаков Александр Николаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, официально нетрудоустроенный, образование среднее специальное, холостой, имеющий несовершеннолетнего ребенка, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, <адрес>, ранее судимый:

- 24.01.2012г. Октябрьским районным судом Приморского края по ч.2 ст. 228, ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, условно, с испытательным сроком 3 года;

- 20.12.2012г. Октябрьским районным судом Приморского края по п. «б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Постановлением Октябрьского районного суда Приморского края от 20.03.2014г. условное осуждение по приговорам от 24.01.2012 и от 20.12.2012 отменено, с применением ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

24.01.2017г. освобожден условно-досрочно на 2 года 2 месяца 6 дней по постановлению Рубцовского районного суда Алтайского края от 13.01.2017г.;

- 17.07.2020 Октябрьским районным судом Приморского края по ч.2 ст. 167 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев, условно, с испытательным сроком 2 года;

-12.09.2022 мировым судьей судебного участка № 80 Октябрьского судебного района Приморского края по п. «в» ч.2 ст. 115 УК РФ, по совокупности с приговором от 17.07.2020г. к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

по настоящему делу осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору мирового судьи судебного участка № 80 Октябрьского судебного района Приморского края от 12.09.2022г., окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в отношении Щербакова А.Н. в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, до вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтен срок содержания Щербакова А.Н. под стражей с 11 ноября 2022 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. В окончательное наказание зачтено Щербакову А.Н. наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 80 Октябрьского судебного района Приморского края от 12.09.2022г. в период с 12.09.2022г. по 10.11.2022г. из расчета один день за один день.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Каревой А.А., пояснения осужденного Щербакова А.Н. посредством системы видеоконференцсвязи и защитника, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора полагавшую необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Щербаков А.Н. осужден за незаконное приобретение, хранение, без цели сбыта, наркотического средства – каннабис (марихуану), постоянной массой 197,0 г., т.е. в крупном размере. Преступление совершенно на участках местности, расположенного в 500 метров в юго-западном направлении от дорожно-километрового знака «12 км» автодороги «Доброполье-Николо-Львовское», подъезд к <адрес>. Преступление совершено Щербаковым А.Н. при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Щербаков А.Н. вину в совершении преступления признал полностью, отказался от дачи показаний на основании ст. 51 Конституции РФ. Оглашенные показания подтвердил в полном объеме.

        В апелляционной жалобе осужденный Щербаков А.Н. не согласен с приговором суда, с назначенным наказанием, а также с размером взысканных судебных издержек за услуги адвоката в размере 4992,00 рубля, так как денежных средств нет, работой не обеспечен. Просит постановление Октябрьского районного суда от 11.11.2022г. - изменить, от взыскания процессуальных издержек его освободить. Также указывает, что размер наркотического средства должен быть пересчитан на гашишное масло, а не учитываться количество марихуаны в высушенном виде.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Щербакова А.Н. государственный обвинитель указывает о том, что с доводами жалобы не согласна, приговор является законным, обоснованным и справедливым. Назначено справедливое и соразмерное наказание. Просит приговор Октябрьского районного суда от 11.11.2022г. оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражения, заслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В силу ст.389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Исходя из требования ч.1 ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Обжалуемый приговор соответствует данным требованиям, поскольку он постановлен, с соблюдением требований процессуального и уголовного закона, на основании всестороннего и объективного исследования в судебном заседании представленных суду доказательств, которым дана оценка и сделаны мотивированные выводы, наказанию подвергнуто виновное лицо.

Суд первой инстанции, верно, установил фактические обстоятельства дела и пришел к обоснованному выводу о виновности Щербакова А.Н. в совершении инкриминируемого ему преступления.

Так вина осужденного Щербакова А.Н. подтверждается совокупностью доказательств, исследованных судом и подробно изложенных в приговоре, в том числе: признательными показаниями самого осужденного Щербакова А.Н. которые он давал в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого и обвиняемого (т.1 л.д.44-47,135-138), где он подтвердил факт сбора дикорастущей конопли для личного потребления, после чего хранил ее, до момента изъятия сотрудниками правоохранительных органов; показаниями свидетеля Свидетель №2, данными в ходе судебного заседания, показаниями свидетелей Свидетель №1, Свидетель №3, Свидетель №4, ФИО9, Свидетель №6, данными в ходе предварительного следствия (т.1 л.д.50-52, 60-62, 56-58, 73-75, 76-78), протоколом осмотра места происшествия от 27.07.2022г., согласно которому установлено место совершения преступления и изъято наркотическое средство; заключением эксперта от 02.08.2022г., согласно которого изъятое у Щербакова А.Н. является наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), постоянной массой 197,0 г., и другими письменными доказательствами.

Суд правильно оценил вышеуказанные доказательства с точки зрения относимости и допустимости. С данной оценкой соглашается судебная коллегия.

Показания осужденного, свидетелей суд обоснованно признал достоверными, так как показания указанных лиц взаимно дополняют друг друга, согласуются между собой и с показаниями осужденного Щербакова А.Н.

В ходе судебного разбирательства суд обоснованно в соответствии с п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, огласил показания осужденного, которые им даны в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого (т.1 л.д.44-47) и обвиняемого (т.1 л.д.135-138), и положил их в основу обвинительного приговора, так как последний при даче показаний был предупрежден, что он имеет право знать, в чем он подозревается и обвиняется, давать показания, либо отказаться от дачи показаний, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний.

Давая оценку показаниям осужденного, судебная коллегия исходит из того, что Щербаков А.Н. давал показания в качестве подозреваемого и обвиняемого добровольно, в том объёме, в котором считал необходимым, сообщал следствию обстоятельства, которые могли быть известны только лицу непосредственно находящемуся на месте преступления и выполняющему объективную сторону преступления, показания давал с участием защитника Норкиной Н.О., которая обеспечивала законность процедуры проведения допроса своего подзащитного, каких-либо замечаний либо возражений Щербаковым А.Н. и его защитником высказано не было.

Предварительное расследование проведено полно, установлены все обстоятельства, имеющие значение для дела.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона при производстве предварительного расследования и рассмотрения дела судом, которые ставили бы под сомнение законность и обоснованность приговора, не допущено.

Судом рассмотрено дело с соблюдением принципа состязательности сторон, право на защиту осужденного также реализовано в полной мере.

Действия Щербакова А.Н. правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ – как незаконное приобретение, хранение, без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Квалифицирующий признак – ч.2 ст.228 УК РФ совершенное в крупном размере, судом первой инстанции, установлен верно, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002, исходя из массы наркотического средства.

Доводы апелляционной жалобы о необходимости пересчета изъятой марихуаны на гашишное масло, в связи с чем, полученная масса наркотического средства будет по размеру меньше чем крупный, и его действия должны быть квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ, не могут быть приняты судебной коллегией, так как осужденный несет ответственность за хранение и приобретение наркотического средства, которое у него было изъято. Согласно заключению эксперта от 02.08.2022г., у Щербакова А.Н. было изъято наркотическое средства – марихуана общей постоянной массой 197,0 гр., а не гашишное масло, в связи с чем, уголовная ответственность наступает у Щербакова А.Н. именно за приобретение и хранение наркотического средства – марихуаны, и ее размер не подлежит пересчету на гашишное масло, которое относится к другому виду наркотического средства.

Суд обоснованно признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, в соответствии со ст.61 УК РФ – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка.

Иных обстоятельств, которые подлежат признанию в качестве смягчающих, ни судом первой инстанции, ни судебной коллегией не установлено, в том числе не представлено данных свидетельствующих о наличии хронических заболеваний у осужденного.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, в соответствии с п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ, суд обоснованно признал рецидив преступлений, в связи, с чем положения ч. 6 ст. 15 УК РФ не применимы.

При отсутствии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения положений ст.64 УК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ.

При назначении конкретного вида наказания Щербакову А.Н. в виде лишения свободы, суд учел разъяснения, содержащиеся в п.47 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Поскольку Щербаков А.Н. не впервые совершил тяжкое преступление, оснований для замены лишения свободы принудительными работами в порядке ст.53.1 УК РФ не имеется.

Таким образом, суд, при назначении наказания в полной мере учел обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания, в том числе характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, наказание Щербакову А.Н. назначено в пределах санкции ч.2 ст.228 УК РФ, с учетом требований ст.6, ч.3 ст.60, ч.2 ст.68 УК РФ, по своему виду и размеру отвечает целям, предусмотренным ч.2 ст.43 УК РФ, и не является чрезмерно суровым.

Выводы суда о возможности исправления осужденного без назначения дополнительных видов наказания в приговоре мотивированы и с ними соглашается судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения, где надлежит отбывать наказание Щербакову А.Н. – исправительная колония строгого режима, судом первой инстанции определен, верно, в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, поскольку он осужден к лишению свободы при опасном рецидиве преступления, ранее отбывал лишение свободы.

Доводы жалобы о незаконности постановления суда от 11.11.2022г. и необходимости освободить его от взыскания процессуальных издержек, связанных с оплатой вознаграждения защитнику в размере 4992,00 рублей, судебной коллегией не могут быть приняты, поскольку, как следует из протокола судебного заседания от 11.11.2022г., Щербакову А.Н. разъяснялись положения ст.131,132 УПК РФ, осужденный не отказывался от защитника, защиту осужденного осуществлял адвокат по назначению, в порядке ст.50 УПК РФ.

Как следует из материалов дела, адвокат Норкина Н.О. осуществляла защиту интересов осужденного Щербакова А.Н. в ходе судебного разбирательства. Защитник в ходе судебного разбирательства принимала участие два дня - 24.10.2022г. и 11.11.2022г., что подтверждается протоколом судебного заседания. Не доставление Щербакова А.Н. в суд 24.10.2022г., не является основанием для отказа в оплате услуг защитника. Адвокат Норкина Н.О. участвовала в судебном заседании, которое было отложено по уважительным причинам. Размер вознаграждения защитнику судом первой инстанции установлен верно, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.12.2012г. № 1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации».

Отсутствие у Щербакова А.Н. денежных средств, не свидетельствует о его материальной несостоятельности, поскольку последний, является трудоспособным лицом, имеет возможность для получения заработка.

Таким образом, вопрос о взыскании с осужденного расходов, связанных с оплатой процессуальных издержек за услуги адвоката по назначению суда, разрешен судом первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 131, ст. 132 УПК РФ, оснований для изменения постановления суда от 11.11.2022г. у судебной коллегии не имеется.

Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судебной коллегией не установлено, в связи с чем, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 11 ░░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 11.11.2022░. - ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ - ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, - ░ ░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░

░░░░░      ░.░. ░░░░░░

                                     ░.░. ░░░░░░░░