Решение по делу № 22-786/2021 от 14.05.2021

Судья Мильченко Е.А.. Дело № 22- 786/2021

67RS0007-01-2020-002102-56

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

10 июня 2021 года город Смоленск

Судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда в составе:

председательствующего: Фурман Т.А.,

судей: Курпас М.В., Решетняка Р.В.,

при секретаре Ян-си-бай Л.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Смоленской области Фомичева Н.Н.

осужденного Захаренкова С.Н.,

адвоката Ивченкова В.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием видеоконференц-связи материалы уголовного дела по апелляционному представлению государственного обвинителя, помощника Сафоновского межрайонного прокурора Смоленской области Романенковой Э.Н. на приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 3 марта 2021 года постановленный в отношении Захаренкова Сергея Николаевича.

Заслушав доклад судьи Смоленского областного суда Фурман Т.А., кратко изложившей содержание приговора суда, существо апелляционного представления, выступление прокурора Фомичева Н.Н.. просившего приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, осужденного Захаренкова С.Н., адвоката Ивченкова В.В. поддержавших доводы апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

приговором Сафоновского районного суда Смоленской области от 3 марта 2021 года

Захаренков Сергей Николаевич, <данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты> ранее судимый

31 июля 2019 года Сафоновским районным судом Смоленской области, по п.п. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,

осужденный 21 сентября 2020 года Сафоновским районным судом Смоленской области по п.п. «а», «б», ч.2 ст. 158 УК РФ, п. «в» ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 228 УК РФ, в соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года, приговор этого же суда от 31 июля 2019 года постановлено исполнять самостоятельно.

осужден по п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы,

в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 31 июля 2019 года,

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 31 июля 2019 года окончательно назначено наказание в 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. «а» ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Захаренкова С.Н. под стражей с 03.03.2021 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день, отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 21.09. 2020 постановлено исполнять самостоятельно.

По приговору суда Захаренков С.Н. осужден за незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере.

Преступление совершено 26 июля 2020 года в г. Сафоново Смоленской области, при обстоятельствах указанных в приговоре суда.

В ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия « проверочная закупка, сбыл ( продал ) гражданину под псевдонимом «Ковалев В.А.», участвовавшему в качестве закупщика два пакета с наркотическим средством- смесь, содержащую производное наркотического средства N –метилэфедрона массой 0, 33 грамма ( 0.18 грамма +0, 15 грамма).

В судебном заседании Захаренков С.Н. вину признал полностью, в содеянном раскаялся.

В апелляционном представлении государственный обвинитель- помощник Сафоновского межрайонного прокурора Смоленской области Романенкова Э.Н. просит приговор суда изменить ввиду нарушения уголовного закона при назначении наказания. В обоснование доводов указывает, что судом правильно установлено отсутствие отягчающих наказание Захаренкову С.Н. обстоятельств. Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора необоснованно указал об учете при назначении наказания отягчающих обстоятельств, что повлекло назначение несправедливого наказания. Просит назначенное наказание смягчить.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления, заслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Захаренкова С.Н. в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда основаны на достаточной совокупности всех исследованных в судебном заседании доказательствах, анализ и оценка которым даны в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Квалификация действий Захаренкова С.Н. является правильной.

Факт продажи Захаренковым наркотического средства в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» закупщику под псевдонимом К. не оспаривается.

Статья 17 УПК РФ закрепляет правила оценки доказательств, согласно которым судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств.

Из совокупности исследованных судом первой инстанции доказательств следует:

оперативно- розыскное мероприятие «проверочная закупка» проведено на основании постановления от 26 июля 2020 года ст. оперуполномоченного отдела ОНК УМВД России по « Сафоновский» С.., утвержденному начальником полиции МО МВД России« Сафоновский» в отношении неустановленного лица, по имени «С.» с целью проверки оперативной информации о незаконном сбыте наркотических средств и для документирования его противоправной деятельности ( т.1 л.д. 3 ),

материалами ОРМ ( т.1 л.д. 3-14 ) подтверждено проведение оперативно-розыскного мероприятия « проверочная закупка», из которых следует, Ковалев В.А. выдал два полимерных пакета с порошкообразным веществом внутри, заявил, что приобрел у мужчины по имени «Сергей»,

заключением эксперта № 1416 от 10 сентября 2020 года подтверждено, что приобретенное в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка » вещество является наркотическим средством - смесью содержащей производное наркотического средства N –метилэфедрона массой 0, 29 г.(0, 16г.+ 0, 13)г., в ходе исследования израсходовано по 0,02 г. объектов исследования № 1,№2. (л.д. 92-96 т.1 ),

свидетель под псевдонимом К. указал на Захаренкова, как на лицо, у которого он купил наркотическое средство, опознал Захаренкова по фотографии, описал внешние признаки по котором он опознал последнего ( т.1 л.д. 44-46),

согласно протоколу просмотра видеозаписи оперативно-розыскного мероприятия « проверочная закупка» ( т.1 л.д.126-133) зафиксирована встреча К. с Захаренковым С.Н., усматривается как Захаренков С.Н. демонстрировал 2 свертка К.. и передал их последнему ( т.1 л.д.126-133).

Свидетели К. и Б. подтвердили свое участие в качестве понятых при проведении ОРМ «проверочная закупка», пояснили что наблюдали встречу Ковалева В.А.» с мужчиной, которым, как было установлено в ходе следствия является Захаренков С.Н., пояснили, что К.. сообщил, что купил наркотическое средство у Захаренкова С.Н., которому он при первой встрече предел деньги, а потом при второй встрече, в этот же день получил от него наркотики.

Не установлено, что без вмешательства сотрудников полиции, путем проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» с использованием закупщика «К..», Захаренковым С.Н. не было бы совершено преступление.

О предрасположенности Захаренкова С.Н. к сбыту наркотического средства следует как из показаний засекреченного свидетеля «К..» так и последовательными показаниями самого Захаренкова в ходе предварительного следствия ( т.1 л.д. 64-66, 149-151) оглашенных судом, согласно которым он при встрече со знакомым ему парнем предложил купить у него наркотическое средство, так как нуждался в денежных средствах, осведомленность Захаренкова С.Н. о стоимости наркотического средства и его способность продать наркотики, что согласуется и с правовой позицией Европейского Суда по правам человека ( п. 42 постановления от 4 ноября 2010года по делу Банникова против Российской Федерации).

Оперативная информация которой располагали сотрудники правоохранительных органов, в ходе проведения «проверочной закупки» нашла свое подтверждение, было обнаружено и изъято из оборота наркотическое средство.

Судебная коллегия не усмотрела нарушений п.5 ст. 278 УПК РФ. Как следует из протокола судебного заседания, суд проверил постановление в котором изложены причины принятия решения о сохранении в тайне данных о личности свидетеля «Ковалева В.А.», указание псевдонима, и образца подписи, который он будет использовать в протоколах следственных действий, данное постановление поступило в опечатанном конверте вместе с материалами уголовного дела.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ изложенной в Определении от 17 июля 2007 г. № 622 -О-О установленные в статьях 166, 241 и 278 УПК РФ гарантии обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства, их родственников и близких лиц не упраздняют установленные уголовно-процессуальным законодательством общие правила собирания, проверки и использования доказательств, не лишают суд и участников уголовного судопроизводства, выступающих на стороне обвинения или защиты и обладающими в состязательном процессе равными правами, постановки перед анонимным свидетелем вопросов, заявления ходатайств о проведении дополнительных процессуальных действий, предоставления доказательств, опровергающих или ставящих под сомнения достоверность того или иного доказательства.

Захаренков не был лишен права при допросе свидетеля под псевдонимом К. в условиях исключающих их визуальное наблюдение, ставить перед свидетелями вопросы.

Психическое состояние Захаренкова проверено.

Суд мотивировал неприменение ст. 64 УК РФ. Оснований не согласиться с выводом суда первой инстанции, нет.

Исходя из положений ст. 64 УК РФ, п.35 Постановления Пленума Верховного Суда от 15 июня 2006 года № 14 с последующими изменениями, «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» назначая более мягкое наказание, чем предусмотрено законом за совершенное преступление следует устанавливать в каждом конкретном случае исключительные обстоятельства, существенно снижающие опасность преступления, роль виновного и его поведение во время и после совершения преступления, данные о личности, семейное положение и другие обстоятельства по делу, смягчающие наказание.

Из проверенных материалов уголовного дела не усматривается исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью Захаренкова в совершенном преступлении существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления и позволяющих применить в отношении осужденного положения ст. 64 УК РФ.

Законных оснований для применения п.6 ст. 15 УК РФ, ст. 73 УК РФ нет. Суд мотивировал свое решение должным образом.

В то же время, приговор подлежит изменению.

Суд указал в описательно-мотивировочной части приговора, при обсуждении вопроса о виде и размере наказания, что принимает во внимание, в том числе и отягчающие наказание обстоятельства, при том, что отягчающих обстоятельств не было установлено.

Из приговора следует исключить, учет отягчающих обстоятельств, назначенное наказание подлежит смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст.. 389.¹³, 389.²⁰, 389.²⁸ УПК РФ судебная коллегия

определила:

приговор Сафоновского районного суда Смоленской области от 3 марта 2021 года постановленный в отношении Захаренкова Сергея Николаевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание - суд принимает во внимание отягчающие наказание обстоятельства,

назначенное наказание по п. «б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ смягчить до 8 лет 4 месяцев лишения свободы,

в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Сафоновского районного суда Смоленской области от 31 июля 2019 года и окончательно назначить наказание в виде 8 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном гл.47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течении 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным Захаренковым С.Н. в тот же срок со дня получения копии приговора вступившего в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции в кассационной жалобе, либо в течении 3 суток со дня вручения ему извещения о дате, времени и месте судебного заседания кассационной инстанции если материалы уголовного дела переданы в суд кассационной инстанции по кассационному представлению прокурора или кассационной жалобе другого участника процесса.

Председательствующий Т.А. Фурман

Судьи Р.В. Решетняк

М.В.Курпас