Судебный акт #1 (Решения) по делу № 2а-1157/2020 ~ М-1100/2020 от 19.08.2020

                                                                                                                                                                 Дело № 2а-1157/2020

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

город Елизово Камчатского края                                25 августа 2020 года

Елизовский районный суд Камчатского края в составе:

председательствующего судьи Бондаренко С.С.,

при секретаре судебного заседания Максимовой А.В.,

с участием административного истца Кохан А.В.,

помощника Елизовского городского прокурора Калининой Н.Н.,

    рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению Кохан Алексея Васильевича к Елизовской территориальной избирательной комиссии о признании незаконным и отмене постановления Елизовской территориальной избирательной комиссии от 05 августа 2020 года № 90/39 «Об отказе в регистрации кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения», возложении обязанности зарегистрировать кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения,

установил:

Административный истец Кохан А.В. обратился с настоящим административным исковым заявлением к административному ответчику, Елизовской территориальной избирательной комиссии, о признании незаконным и отмене постановления Елизовской территориальной избирательной комиссии от 05 августа 2020 года № 90/39 «Об отказе в регистрации кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения», возложении обязанности на Елизовскую территориальную избирательную комиссию зарегистрировать его кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения. В обоснование заявленных требований указал, что 05 августа 2020 года на очередном заседании Елизовской территориальной избирательной комиссии по решению вопроса о регистрации его кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения председатель комиссии сообщил, что согласно справки из УМВД России по Камчатскому краю у него имеется непогашенная судимость за совершение тяжкого преступления, в результате чего постановлением от 05 августа 2020 года ему было отказано в регистрации в кандидаты в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения. Однако территориальной избирательной комиссией не учтено, что приговор, на основании которого он был осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ, постановлением президиума Камчатского краевого суда от 16 марта 2016 года был изменен, его действия переквалифицированы на ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Статья уголовного закона, на которую были переквалифицированы его действия, относится к категории преступлений средней тяжести и, в силу п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ, судимость погашается по истечении трех лет со дня отбытия наказания. 31 мая 2016 года он был освобожден условно-досрочно от отбытия наказания, следовательно, судимость погашена 01 июня 2019 года, соответственно, на момент подачи заявления о регистрации в кандидаты в депутаты он являлся несудимым и имеет право баллотироваться на любую должность органов местного самоуправления. Ссылаясь на изложенное, административный истец обратился с указанными выше требованиями.

Административный истец Кохан А.В. в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске основаниям, просил суд их удовлетворить.

Административный ответчик в судебное заседание своего представителя не направил, извещен надлежащим образом, согласно представленного суду заявления, дело просил рассмотреть в отсутствие представителя, в письменных возражениях административный иск не признал и указал, что административным истцом пропущен срок на обращение в суд с настоящим административным исковым заявлением, а также постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 11 декабря 2014 года № 32-П положения статьи 159.5 УК РФ признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации в той мере, в какой эти положения устанавливают несоразмерное его общественной опасности наказание, позволяющее отнести данное преступление в преступлениям средней тяжести, в то время как за совершение преступления, предусмотренного общей нормой статьи 159 УК РФ предусматривается ответственность как за совершение тяжкого преступления. В рамках уголовно-правовых последствий Камчатский краевой суд принимал решение о переквалификации действий Кохан исходя из момента совершения им преступления в период действия нормы уголовного закона. Однако в целях соблюдения избирательного права избирательная комиссия не вправе игнорировать сведения ИЦ МВД и указанное постановление Конституционного суда Российской Федерации, в связи с чем обоснованно отказала Кохану в регистрации кандидатом в депутаты.

В судебном заседании помощник Елизовского городского прокурора Калинина Н.Н. полагала иск заявленным обоснованно и подлежащим удовлетворению.

        Поскольку присутствие представителя административного ответчика в судебном заседании не признано судом обязательным, участники процесса не возражали против рассмотрения дела в отсутствие административного ответчика, на основании ч. 3 ст. 243 КАС РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя административного ответчика.

        Выслушав административного истца Кохан А.В., представителя прокурора Калинину Н.Н., исследовав и оценив представленные доказательства, суд приходит к следующему.

        Конституция Российской Федерации гарантирует гражданам Российской Федерации право избирать и быть избранными в органы государственной власти (часть 2 статьи 32).

В соответствии с частью 2 статьи 239 КАС РФ кандидаты и их доверенные лица, избирательные объединения и их доверенные лица, политические партии, их региональные отделения и иные структурные подразделения, другие общественные объединения, инициативные группы по проведению референдума и их уполномоченные представители, иные группы участников референдума и их уполномоченные представители вправе оспаривать в суде решения, действия (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, общественного объединения, избирательной комиссии, комиссии референдума, должностного лица, нарушающие их права, свободы и законные интересы.

В силу положений подпункта 27 статьи 2 Федерального закона от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 67-ФЗ) избирательное право пассивное (пассивное избирательное право) - право граждан Российской Федерации быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления.

В соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона № 67-ФЗ о выдвижении кандидата (кандидатов), в том числе в составе списка кандидатов, избирательная комиссия уведомляется в установленном законом порядке. Если у кандидата имелась или имеется судимость, в заявлении, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи, указываются сведения о судимости кандидата, а если судимость снята или погашена, - также сведения о дате снятия или погашения судимости.

Согласно частям 1, 18 статьи 38 Федерального закона № 67-ФЗ регистрация кандидата, списка кандидатов осуществляется соответствующей избирательной комиссией при наличии документов, указанных в пунктах 2, 2.2 и 3 (при проведении выборов в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, выборов глав муниципальных районов, глав муниципальных округов и глав городских округов также документов, указанных в пункте 3.1) статьи 33 настоящего Федерального закона, иных предусмотренных законом документов, представляемых в соответствующую избирательную комиссию для уведомления о выдвижении и регистрации кандидата. Избирательная комиссия в течение установленного законом срока, который не должен превышать десять дней, обязана проверить соответствие порядка выдвижения кандидата, списка кандидатов требованиям закона.

Основанием отказа в регистрации кандидата является, в силу ч. 8 ст. 32, подп. «а» ч. 24 ст. 38 Федерального закона № 67-ФЗ, отсутствие у кандидата пассивного избирательного права.

В силу подп. «а» ч. 3.2 ст. 4 Федерального закона № 67-ФЗ не имеют права быть избранными граждане Российской Федерации осужденные к лишению свободы за совершение тяжких и (или) особо тяжких преступлений и имеющие на день голосования на выборах неснятую и непогашенную судимость за указанные преступления.

Приведенной норме корреспондируют предписания подп. 1, 1 (1) статьи 5 Закона Камчатского края от 19.12.2011 № 740 (ред. от 07.11.2019) "О выборах депутатов представительных органов муниципальных образований в Камчатском крае", согласно которым не имеют права быть избранными депутатами представительных органов муниципальных образований граждане Российской Федерации осужденные к лишению свободы за совершение тяжких и (или) особо тяжких преступлений и имеющие на день голосования на выборах депутатов представительного органа муниципального образования неснятую и непогашенную судимость за указанные преступления; осужденные к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, судимость которых снята или погашена, - до истечения десяти лет со дня снятия или погашения судимости.

В силу ч. 6 ст. 76 Федерального закона № 67-ФЗ решение избирательной комиссии об отказе в регистрации кандидата может быть отменено судом по заявлению кандидата, если будет установлено, что оно принято с нарушением требований, предусмотренных пунктами 24 - 26 статьи 38 Федерального закона № 67-ФЗ, иных требований, предусмотренных поименованным законом, иным законом.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 29 июля 2020 года Кохан А.В. в порядке самовыдвижения обратился в Елизовскую территориальную избирательную комиссию с письменным заявлением о согласии баллотироваться кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения по одномандатному избирательному округу № 1. В числе сведений о себе указал, что был осужден по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, судимость погашена 01 июня 2019 года.

В сообщении УМВД России по Камчатскому краю, поступившем в Елизовскую территориальную избирательную комиссию в рамках проводимой в отношении кандидата Кохан проверки, указано, что Кохан А.В. осужден 29.01.2015 Елизовским районным судом по ч. 4 ст. 159 УК РФ, по постановлению президиума Камчатского краевого суда от 16.03.2016 постановлено считать Кохана А.В. осужденным по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ. В графе «категория преступления» указано, что преступление является тяжким, в графе «срок погашения судимости» указано, что судимость не погашена.

Постановлением Елизовской территориальной избирательной комиссии от 05 августа 2020 года № 90/39 Кохану А.В. отказано в регистрации в кандидаты в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения на основании пункта 1 части 6 статьи 5, пункта 1 части 4 статьи 40 Закона Камчатского края «О выборах депутатов представительных органов муниципальных образований в Камчатском крае».

Судом также установлено, что приговором Елизовского районного суда Камчатского края от 29 января 2015 года, оставленным без изменениям апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 31 мая 2015 года, Кохан А.В. осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 300 000 рублей и с лишением права заниматься коммерческой деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением президиума Камчатского краевого суда от 16 марта 2016 года приговор Елизовского районного суда Камчатского края от 29 января 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 31 марта 2015 года изменены, действия Кохан А.В. квалифицированы по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29.11.2012 № 207-ФЗ) с назначением наказания в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Петропавловск-Камчатского городского суда от 15 апреля 2016 года, оставленным без изменения Камчатским краевым судом от 31 мая 2016 года, Кохан А.В. освобожден от отбывания наказания в виде лишения свободы, назначенного по приговору Елизовского районного суда от 29 января 2015 года, условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 13 дней с возложением определенных обязанностей.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Федеральным законом от 29 ноября 2012 года № 207-ФЗ Уголовный кодекс Российской Федерации дополнен статьями 159.1 - 159.6 УК РФ, разграничивающими составы мошенничества, совершенного в различных сферах экономики, в том числе предпринимательства.

Согласно ч. 3 ст. 159.4 УК РФ мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, совершенное в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере до одного миллиона пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового.

На момент совершения Кохан преступления действовала ст. 159.4 УК РФ в редакции Федерального закона от 29.11.2012 № 207-ФЗ, в связи с чем президиумом Камчатского краевого суда его действия были квалифицированы по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, которая, исходя из требований ч. 3 ст. 15 УК РФ, относится к категории преступлений средней тяжести, срок погашения судимости для данной категории преступлений составляет три года после отбытия наказания (подп. «а» ч. 2 ст. 86 УК РФ).

    С учетом того, что Кохан А.В. освобожден условно-досрочно от отбытия наказания из мест лишения свободы 31 мая 2016 года, судимость за преступление по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ погашена 01 июня 2019 года. Следовательно, на момент подачи заявления в Елизовскую территориальную избирательную комиссию о регистрации в качестве кандидата в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения он являлся несудимым.

При таких обстоятельствах решение территориальной избирательной комиссии об отказе в регистрации Кохана в качестве кандидата в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения нельзя признать законным.

Ссылки административного ответчика на постановление Конституционного суда Российской Федерации № 32-П от 11.12.2014 "По делу о проверке конституционности положений статьи 159.4 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с запросом Салехардского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа" судом отклоняются как основанные на неверном толковании закона.

Данным постановлением статья 159.4 УК РФ признана не соответствующей Конституции Российской Федерации, ее статьям 19 (часть 1), 46 (часть 1) и 55 (часть 3), в той мере, в какой эти положения устанавливают за мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, если оно совершено в особо крупном размере, несоразмерное его общественной опасности наказание в виде лишения свободы на срок, позволяющий в системе действующих уголовно-правовых норм отнести данное преступление к категории преступлений средней тяжести, в то время как за совершенное также в особо крупном размере такое же деяние, ответственность за которое без определения его специфики по субъекту и способу совершения применительно к тем или иным конкретным сферам предпринимательской деятельности предусмотрена общей нормой статьи 159 УК Российской Федерации, устанавливается наказание в виде лишения свободы на срок, относящий его к категории тяжких преступлений.

В этой связи статья 159.4 УК РФ признана утратившей силу с 12 июня 2015 года.

Несмотря на это, деяния, подпадающие под признаки состава преступления, предусмотренного данным законом, совершенные до 12 июня 2015 года, в силу ст. 10 УК РФ, не могли быть квалифицированы по ст. 159 УК РФ, устанавливающей за них более строгое наказание, такие деяния были квалифицированы по ст. 159.4 УК РФ.

Выводы, изложенные в постановлении Конституционного суда Российской Федерации № 32-П, не повлекли изменения категории преступления, предусмотренного ст. 159.4 УК РФ, относящегося к категории преступлений средней тяжести, на категорию тяжкого преступления.

Поскольку действия Кохан были квалифицированы президиумом Камчатского краевого суда по ч. 3 ст. 159.4 УК РФ, относящейся к категории преступлений средней тяжести, соответственно, в силу прямого указания в подп. «а» ч. 2 ст. 86 УК РФ, срок погашения судимости составляет три года после отбытия наказания.

Не находит суд оснований согласиться с доводом административного ответчика о пропуске административным истцом срока на обращение в суд с настоящим административным иском.

Согласно ч. 4 ст. 240 КАС РФ административное исковое заявление, касающееся решения избирательной комиссии о регистрации кандидата, об отказе в такой регистрации, может быть подано в суд в течение десяти дней со дня принятия избирательной комиссией обжалуемого решения.

Указанный срок не подлежит восстановлению независимо от причин его пропуска (ч.7 ст.240 КАС РФ).

Аналогичные положения содержатся в ч. 2 ст. 78 Федерального закона № 67-ФЗ.

Как следует из материалов дела, оспариваемое Кохан А.В. решение принято территориальной избирательной комиссией 05 августа 2020 года, административный иск направлен административным истцом почтой 12 августа 2020 года, что подтверждается штампом почтовой организации на конверте. Таким образом, административный истец обратился с настоящим административным иском в установленный КАС РФ срок. Оснований полагать его пропущенным у суда не имеется.

Согласно ч. 1 ст. 244 КАС РФ суд, установив наличие нарушений законодательства о выборах при принятии оспариваемого решения, удовлетворяет административный иск о защите избирательных прав полностью или в части, признает оспариваемое решение незаконным, определяет способ и сроки восстановления нарушенных прав, свобод и реализации законных интересов и (или) устранения последствий допущенных нарушений.

Учитывая приведенное положение Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, принимая во внимание, что регистрация кандидата осуществляется избирательной комиссией, суд считает необходимым возложить на Елизовскую территориальную избирательную комиссию обязанность рассмотреть заявление Кохан А.В. о регистрации кандидатом в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения. Основания для удовлетворения требования Кохан А.В. о возложении на Елизовскую территориальную избирательную комиссию обязанности зарегистрировать административного истца в качестве кандидата в депутаты Собрания депутатов Николаевского сельского поселения у суда отсутствуют, так как суд не подменяет административную дискрецию территориальной избирательной комиссии по принятию относящегося к её компетенции решения.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 244 КАС РФ суд, установив наличие нарушений законодательства о выборах при принятии оспариваемого решения избирательной комиссией, удовлетворяет административный иск о защите избирательных прав, и указывает на необходимость сообщения об исполнении решения в суд и лицу, предъявившему административное исковое заявление, в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

В этой связи в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу Елизовской территориальной избирательной комиссии необходимо сообщить об исполнении решения в Елизовский районный суд Камчатского края и административному истцу.

        На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.175-180, 227 КАС РФ, суд

решил:

░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ 05 ░░░░░░░ 2020 ░░░░ № 90/39 «░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░», ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, - ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ 05 ░░░░░░░ 2020 ░░░░ № 90/39 «░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░».

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ 1 ░░░░░░ 244 ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░,

░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ 26 ░░░░░░░ 2020 ░░░░.

░░░░░                                    ░░░░░░░                           ░.░. ░░░░░░░░░░

░░░░░ ░░░░░ ░░░░░                    ░.░. ░░░░░░░░░░