Решение по делу № 4У-745/2017 [44У-314/2017] от 19.10.2017

Судья Офтаева Э.Ю.                                                          Дело № 44у-314 /17

Судебная коллегия: Игнатьев Д.Б., Михайлов А.В.,

Сеурко М.В. (докладчик)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 588

                            президиума Московского областного суда

г. Красногорск Московской области                          8 ноября 2017 года

Президиум Московского областного суда в составе:

председательствующего Мязина А.М.

членов президиума: Бокова К.И., Гаценко О.Н., Лаща С.И., Овчинниковой Л.А., Соловьева С.В.

при секретаре Поповой Н.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Каданцева В.А. в интересах осужденного Павлова А.Г. о пересмотре приговора Мытищинского городского суда Московской области от 26 октября 2015 года, согласно которому

ПАВЛОВ Александр Геннадьевич, родившийся <данные изъяты>, ранее не судимый,

осужден по п. «г» ч.4 ст.2281 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 26 октября 2015 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 28 января 2016 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе адвокат Каданцев В.А. просит отменить приговор и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение либо назначить Павлову А.Г. более мягкое наказание с применением ст.64 УК РФ. Обращает внимание на существенные нарушения уголовного закона, неправильную квалификацию действий Павлова А.Г. как оконченного преступления, поскольку его действия осуществлялись под контролем сотрудников полиции и незаконный оборот 1,04 грамма амфетамина был пресечен. Адвокат указывает, что действия участвовавшего в незаконном обороте амфетамина В И.А. по приговору Мытищинского городского суда Московской области от 17 ноября 2014 года, вступившему в законную силу, квалифицированы как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества, а действия Колганова А.О. (приговор от 16 марта 2015 года) и Павлова А.Г. квалифицированы как оконченный сбыт. Адвокат полагает, что Павлову судом назначено чрезмерно суровое наказание, без учета в качестве смягчающего обстоятельства 18-летнего возраста.

Кассационная жалоба адвоката Каданцева В.А. передана на рассмотрение президиума судьей Верховного Суда РФ.

Заслушав доклад судьи Александрова А.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и мотивы, послужившие основанием для её передачи на рассмотрение президиума, выслушав осужденного Павлова А.Г. в режиме видеоконференц-связи и адвокатов Каданцева В.А. и Никишову Л.В., поддержавших доводы жалобы, заслушав мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., полагавшего необходимым судебные решения оставить без изменения, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Павлов А.Г. осужден за незаконный сбыт психотропного вещества группой лиц по предварительному сговору в крупном размере. Преступление совершено 20 марта 2013 года при следующих, установленных судом обстоятельствах: Павлов А.Г., имея преступный умысел, направленный на незаконный сбыт психотропного вещества амфетамин неопределенному кругу потенциальных покупателей из числа лиц, употребляющих указанное психотропное вещество, не позднее 20 часов 20 марта 2013 года вступил в преступный сговор с ранее ему знакомым К А.О., осужденным по приговору Мытищинского городского суда Московской области от 16 марта 2015 года. Павлов А.Г. и К А.О., распределили между собой преступные роли, согласно которым Павлов А.Г. взял на себя обязательство по незаконному приобретению и фасовке в удобные для последующей реализации потенциальным покупателям свертки, а К А.О. должен был приискивать покупателей и незаконно сбывать переданное ему Павловым А.Г. психотропное вещество - амфетамин, после чего забирать у покупателей деньги и передавать Павлову А.Г., за что безвозмездно получать от последнего, для личного употребления психотропное вещество - амфетамин в необходимых ему количествах.

20 марта 2013 года Павлов А.Г., действуя с К А.О. группой лиц по предварительному сговору, в соответствии с отведенной ему преступной ролью, незаконно приобрел у неустановленного следствием лица при неустановленных обстоятельствах психотропное вещество - амфетамин, массой не менее 1,04 г, что является крупным размером, которое расфасовал в один удобный для последующего незаконного сбыта полиэтиленовый сверток, о чем сообщил К А.О., предложив найти покупателя. К А.О., действуя группой лиц по предварительному сговору с Павловым А.Г., в соответствии с отведенной ему преступной ролью подыскал потенциального покупателя в лице ранее ему знакомого В И.А., которому сообщил, что у него и Павлова А.Г. имеется для незаконного сбыта психотропного вещества - амфетамин, которое они распространяют среди лиц, его употребляющих, по цене 1000 рублей, за сверток массой 1,04 г, на что В И.А. сообщил ему, что желает его приобрести для себя.

К А.О. уведомил о данном факте Павлова А.Г., после чего в продолжение совместного с последним преступного умысла договорился с В И.А. о времени и месте сбыта, а так же о цене и количестве сбываемого им и Павловым А.Г. амфетамина.

К А.О. и Павлов А.Г. 20 марта 2013 года по заранее достигнутой между К А.О. и В договоренности вместе прибыли к дому <данные изъяты>,, где Павлов А.Г. передал К А.О. для последующего незаконного сбыта В И.А. сверток с амфетамином массой 1,04 г, после чего К А.О. встретился с В И.А. и незаконно, за 1000 рублей сбыл В И.А. один свёрток с амфетамином массой 1,04 г., в крупном размере, после чего Павлов А.Г. с места совершения преступления скрылся, а К А.О., был задержан сотрудниками полиции на месте совершения преступления. Задержание К А.О. было произведено сотрудниками полиции в рамках проводимого в отношении В И.А., оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», которым было установлено и документировано, что после приобретения у К А.О. и Павлова А.Г. психотропного вещества В, осуществляя свой обособленный от К А.О. и Павлова А.Г. умысел, направленный на незаконный сбыт приобретенного им психотропного вещества, в 20 часов 2 минуты 20 марта 2013 года незаконно, за 1200 рублей, сбыл ранее ему знакомой Л А.А., участвующей в проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», приобретенный им ранее у К А.О. и Павлова А.Г. свёрток с амфетамином. В ходе добровольной выдачи участвовавшая под видом покупателя в проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» Л А.А. добровольно выдала сотруднику полиции полиэтиленовый сверток с амфетамином массой 1,04 г.

В ходе личного досмотра К А.О., задержанного на месте незаконного сбыта В И.А. Л А.А. психотропного вещества, в правом кармане джинсов, одетых на К А.О., была обнаружена и изъята денежная купюра достоинством 1000 рублей, которая использовалась сотрудниками полиции при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» и была передана Л А.А. В И.А. и которая впоследствии была получена К А.О. и Павловым А.Г. от В И.А. за незаконный сбыт амфетамина.

Проверив материалы уголовного дела с учетом доводов, изложенных в кассационной жалобе и постановлении о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, президиум находит судебные решения подлежащими изменению на основании ч.1 ст.40115 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Павлова А.Г. в совершении преступления основаны на доказательствах, исследованных в ходе судебного разбирательства и приведенных судом в приговоре, в том числе, показаниях свидетеля К О.А. в ходе предварительного следствия с участием адвоката и на очной ставке с осужденным Павловым А.Г., из которых следует, что они договорились о способе незаконного сбыта амфетамина с распределением ролей. 20 марта 2013 года они реализовали «дозу» психотропного вещества Васину, после чего К был задержан сотрудниками полиции, а Павлов скрылся.

Показания К О.А. согласуются с совокупностью других доказательств, в том числе, показаниями свидетелей В М.М., К Н.Н., В И.А., Л А.А., протоколами осмотра места происшествия и личного досмотра К, которые объективно подтверждаются материалами о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» и заключением судебно-химической экспертизы.

Вместе с тем, приговор и апелляционное определение подлежат изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Судом установлено, что Павлов в составе группы лиц по предварительному сговору с К незаконно сбыл за 1000 рублей Васину психотропное вещество амфетамин массой 1,04 грамма, в крупном размере, и его действия квалифицированы по п. «г» ч. 4 ст.2281 УК РФ.

Однако в соответствии с п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 (в редакции от 23 декабря 2010 года) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и соответствующей части статьи 2281 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие психотропного вещества из незаконного оборота.

При этом по смыслу закона определяющим моментом для квалификации содеянного является факт изъятия психотропного вещества из незаконного оборота и, как следствие, предотвращение наступления вреда здоровью населения.

Согласно приговору, оперативно-розыскные мероприятия в отношении Павлова, а также осужденного по другому приговору К не проводились, однако фактически передача психотропного вещества В была осуществлена Павловым совместно с К под наблюдением сотрудников правоохранительных органов в рамках проводимого в отношении В оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», переданное ими психотропное вещество по результатам оперативно-розыскного мероприятия было изъято из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия осужденного Павлова А.Г. должны быть квалифицированы как покушение на незаконный сбыт психотропных веществ группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Поскольку наказание осужденному Павлову А.Г. назначено в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.4 ст.2281 УК РФ, с учетом вносимых в приговор изменений, данных о личности, совокупности установленных судом смягчающих наказание обстоятельств при отсутствии отягчающих, оно подлежит смягчению без применения положений ст.64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.40114, 40115 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

кассационную жалобу адвоката Каданцева В.А. удовлетворить частично.

Приговор Мытищинского городского суда Московской области от 26 октября 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 28 января 2016 года в отношении Павлова Александра Геннадиевича изменить.

Переквалифицировать действия Павлова А.Г. с п. «г» ч.4 ст.2281 УК РФ на ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.2281 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий                                                                      А.М. Мязин