Решение по делу № А07-491/2011 от 03.03.2011

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ  БАШКОРТОСТАН

Республика Башкортостан, г. Уфа, ул.Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,

факс (347) 272-27-40, ОКПО 00068334, ОГРН 1030203900352 ИНН/КПП 0274037972/027401001

E-mail: info@ufa.arbitr.ru, сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г.Уфа                                                                  Дело № А07-491/2011

03 марта 2011

Резолютивная часть решения объявлена 02.03.2011г.

Полный текст решения изготовлен 03.03.2011г.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в лице судьи Решетникова С. А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Малышевой Р.Ф.,  рассмотрел дело по заявлению

Межрайонной ИФНС России № 27 по Республике Башкортостан

к ООО "Вектэр" (ИНН 0278158061)

о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Варин Р.Р. – представитель по доверенности № 13-09/00025 от 11.01.2011г.

от ответчика: Токаренко Л.А. – представитель по доверенности от 01.02.2011г.

Межрайонная ИФНС России № 27 по Республике Башкортостан обратилась в Арбитражный суд РБ с заявлением к ООО "Вектэр" (ИНН 0278158061) о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Заявитель требования поддержал в полном объеме.

Ответчик с требованиями заявителя не согласился по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц участвующих в деле, судом установлено следующее:

На основании поручения исполняющего обязанности заместителя начальника Межрайонной ИФНС России № 27 по РБ 03 декабря 2010 года сотрудниками налогового органа с участием сотрудников Туймазинского ГРОВД проведена проверка соблюдения  требований Федерального закона от 11.11.2003г. № 138-ФЗ «О лотереях» и Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений  в некоторые законодательные акты РФ» в игровом клубе ООО «Вектэр» расположенном по адресу РБ, г.Туймазы, ул.Островского д.9 офис 2.

В ходе проверки установлен факт розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи без использования лотерейного оборудования.

В соответствии с п. 2.1. агентского договора на организацию
деятельности и проведению стимулирующей лотереи от 15.11.2010 № 190,
сроком действия до 31.12.2010 года, агент (оператор - ООО «Вектэр»)
обязуется за вознаграждение по поручению Принципала ( организатор - ООО
«Триада» ИНН 7705924910 КПП 770501001) от своего имени, но за счет
Принципала совершать юридические и иные действия по организации пункта
проката населению с следующих игр, представленных Принципалом: на
развлекательном оборудований VGв количестве 35 штук по адресу Республика Башкортостан, г.Туймазы, ул. Островского д.9 под торговым обозначением «Триада», включая : п.п.2.1.7. Вручение Участникам Лотереи скретч-карт, предоставленных Организатором, при помощи которых проводится розыгрыш призового фонда. Также, согласно п.п.3.4.1. вышеуказанного договора Оператор - ООО «Вектэр» ИНН 0278158061 КПП 027801001 обеспечивает проведение Лотереи в качестве Оператора Лотереи в  соответствии с законодательством РФ, Договором и Условиями Лотереи. Так же, согласно п.4.1. вышеуказанного договора агент - общество с ограниченной ответственностью «Вектэр» обязуется оплачивать     Принципалу вознаграждение в размере 135000( сто тридцать пять тысяч) рублей ежемесячно за пользование играми и фирменным обозначением «Триада» , и согласно п.4.5 получать от Принципала ( организатора - ООО «Триада» ИНН 7705924910 КПП 770501001) компенсацию агента как Оператора расходов на вручение выигрыша, из сформированного Призового фонда 100000 (сто тысяч) рублей ежемесячно не позднее 1-го числа каждого календарного месяца в течении всего срока действия вышеуказанного договора.

Межрайонной ИФНС России №27 по Республике Башкортостан, совместно с отделом по борьбе с экономическими преступлениями ОВД по Туймазинскому району и г.Туймазы 03 декабря 2010 года был проведён осмотр помещения расположенного по адресу Республика Башкортостан, Туймазинский район, г.Туймазы , ул. Островского, д.9, офис 2, в игровом клубе общества с ограниченной ответственностью «Вектэр» ИНН 0278158061. Осмотр проведен в целях установления факта соблюдения требований Федерального Закона № 244 - ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В ходе осмотра установлено, что какая - либо информация ( вывеска,
режим работы, название) на входе в помещение по адресу Республика
Башкортостан, Туймазинский район, г.Туймазы , ул. Островского, д.9, офис 2
отсутствует.  

Однако в игровом     клубе общества  с ограниченной ответственностью «Вектэр» ИНН 0278158061 находятся и функционируют 35 единиц электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов.

Перед  началом  проверки  взято объяснение от находившегося  игровом клубе игрока Рассказовой Любови Тарасовны, согласно которого она пришла поиграть в игровой клуб , заплатив наличные деньги в сумме 200( двести) рублей оператору кассиру начала играть, при этом играла  30 минут, ничего не выиграла. В момент оплаты никаких бумажных квитанций, чеков, лотерей или чего-либо за принятые наличные деньги оператор-кассир не выдал.

Также перед началом проверки взято объяснение от находившегося в игровом клубе игрока Каюмова Рустама Аблмагзяновича, согласно которого он пришел поиграть в игровой клуб «Вектэр» , при этом заплатил наличные деньги в сумме 200( двести) рублей оператору кассиру чтобы  зарядить их на игровой автомат №15 и начал играть. В момент оплаты никаких бумажных квитанций, чеков, лотерей или чего-либо за принятые наличные деньги в сумме мне не выдал. В процессе игры на игровом автомате ему  выпал выигрыш 300 рублей, после чего зашли сотрудники милиции и объявили о проведении «проверочной закупки», администратор сумму выигрыша 300 рублей не выдал.

В ходе совместной с отделом по борьбе с экономическими преступлениями ОВД по Туймазинскому району и г.Туймазы проверки, сотрудниками милиции получено 7 (семь) объяснений от граждан находившихся в момент проверки 03 декабря 2010года в игровом клубе ООО «Вектэр» по адресу Республика Башкортостан, Туймазинский район, г.Туймазы, ул. Островского д.9, офис 2 , по основаниям нахождения в вышеуказанном заведении , а именно :

- Кокунин Дмитрий Николаевич , 1989года рождения, пояснил, что  пришел поиграть в игровой клуб , при этом дал 100 рублей оператору кассиру, какого либо лотерейного билета не получал , переданные кассиру денежные средства  были зачислены  на игровой автомат после чего началась игра;

-Мазилов Дмитрий Анатольевич, 1987года рождения, пояснил, что пришёл в игровой клуб чтобы отыграться , поскольку ранее в двадцатых числах ноября 2010года в данном клубе проиграл 4000 рублей. Принцип работы игрового клуба, заключается в том, что игрок дает денежную сумму начиная со 100 рублей, 500рублей,  1000 рублей, оператор выдает лотерейный чек, и зачисляет денежную сумму в игровой автомат, после чего происходит игра. Если игрок выигрывает какую либо сумму, вызывает оператора и показывает на экране выигранную сумму, после чего оператор выдает лотерейный билет, на ту сумму которую игрок выиграл, а если игрок отказался от дальнейшей игры, то игрок отдает лотерейный билет оператору и оператор выдает деньги;

- Шайхиев Назиб Зуфарович, 1967года рождения, пояснил, что в данном игровом клубе он был около 10-12раз, проиграл больше чем выиграл.  3 декабря 2010года  он отдал оператору деньги в сумме 300 рублей, которые были зачислены на игровой автомат, какого либо лотерейного билета он не получал, время игры зависит от суммы денег и ставки, чем больше ставка, тем больше возможен выигрыш.

              Аналогичные пояснения дали Бурцев А.Н., Чан Тхэ Зыонг,  Валиев Р.М., Быстров В.А., Трофимов А.В.

В судебном заседании представитель Общества пояснил, что установленное в клубе развлекательное оборудование не является игровым. Факт организации и проведения азартных игр не доказан . Общество предоставляет гражданам услугу по прокату электронного оборудования по тарифу 100 рублей 2минуты. Одновременно Обществом проводится стимулирующая лотерея участником которой может стать только лицо оплатившее и воспользовавшееся услугой по прокату оборудования.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд считает, требования Инспекции подлежащими удовлетворению.

Согласно части 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения в области осуществления предпринимательской деятельности. При этом указанные отношения непосредственно касаются установленного государственного порядка и права на занятие той или иной предпринимательской деятельностью, на осуществление которой необходимо получение специального разрешения (лицензии).

На основании статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Порядок проведения лотереи на территории Российской Федерации регламентирован Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Федеральный закон N 138-ФЗ) и конкретизирован приказом Министерства финансов Российской Федерации от 09.08.2004 N 66Н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей".

В соответствии со статьей 2 Федерального закона N 138-ФЗ лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Согласно статье 3 Федерального закона N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Из материалов дела следует, что организатором негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи является ООО «Триада».

Между ООО «Триада» (организатор лотереи) и ООО «Вектэр» (оператор лотереи) заключен агентский договор от 15.11.2010 N 190, согласно которому организатор лотереи поручает, а оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по проведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «Время выигрывать с Триадой», в целях стимулирования спроса и интереса покупателей  по прокату населению игр на развлекательном оборудовании под торговым наименованием «Триада» , обязуется от своего имени и за счет организатора лотереи осуществить юридически значимые действия  с реализацией которого связано проведение лотереи  и выплачивать выигрыши по лотереи в соответствии с условиями лотереи.

Согласно условиям стимулирующей лотереи для того, чтобы подать заявку на участие в лотерее и принять в ней участие, потенциальному участнику необходимо приобрести услугу в период с 20.09.2010 по 20.09.2011 и воспользоваться ей, после чего получить скретч-карту, дающую право на участие в лотереи. Провести действия по выявлению нанесенных под защитным слоем скрытых надписей, рисунков или знаков.

Фактически возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры. Право на участие напрямую зависит от внесения участником платы.

На основании статьи 16 Федерального закона N 138-ФЗ предложение об участии в стимулирующей лотерее должно сопровождаться изложением условий лотереи. Такое предложение может быть или нанесено на упаковку конкретного товара, или размещено иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи.

Порядок направления заявки участником стимулирующей лотереи и порядок приема такой заявки определяются организатором стимулирующей лотереи в условиях стимулирующей лотереи.

Организатор стимулирующей лотереи может обусловить заключение договора на участие в стимулирующей лотерее совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями такой лотереи.

Из анализа Федерального закона N 138-ФЗ следует, что основным признаком стимулирующей лотереи является реализация товара либо оказание услуги, с которыми непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи, участникам лотереи, до которых должны быть доведены условия лотереи. Описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих без специальных знаний установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи, должно быть доведено до участников лотереи доступным способом (нанесено на упаковку конкретного товара либо размещено иным способом). То есть целью проведения стимулирующей лотереи является продвижение на розничном рынке определенного конкретного товара, приобретатель которого, ознакомившись с условиями лотереи, вправе стать ее участником и участвовать в розыгрыше.

Информация об условиях стимулирующей лотереи, позволяющей установить связь конкретного товара и проводимой стимулирующей лотереи, до потребителя товара не доведена.

Из объяснений посетителей Рассказовой, Каюмова, Конунина, Мазилова Шайхиева и других следует, что после передачи оператору денежных средств, оператор заносит  в электронный аппарат размер денежной суммы. О том, что проводится лотерея, посетителей не уведомляли , каких либо лотерейных билетов не предлагали.

Таким образом  при проведении вышеназванной стимулирующей лотереи обществом не доводились до граждан сведения  о проведении лотереи, о ее связи с предоставляемой услугой, об установлении призового фонда и его размере. Наличие гарантированного призового фонда, который разыгрывается в обязательном порядке, является отличием лотереи от иной азартной игры. 

Из представленного обществом  прейскуранта следует что в клубе действует бонусная программа, однако она не связана с проведением каких-либо лотерей.

Материалами дела подтверждается, что основной целью посетителей ( клиентов) в «развлекательном клубе» ООО «Вектэр» является осуществление азартных игр, а не участие в стимулирующей лотерее «Время выигрывать с Триадой». Под видом проведения лотереи обществом осуществляется деятельность по организации и проведении азартных игр с использованием  электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов.

Из письма Минфина Российской Федерации от 07.04.2008 N 05-03-08/19 следует, что основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, является осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такие для данного вида деятельности обязательны.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства того, что ООО Вектэр» приняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства в области деятельности по проведению лотереи и предотвращению правонарушения (проведение азартных игр без специального разрешения), в материалах дела отсутствуют.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о доказанности налоговым органом факта осуществления обществом без выданного в установленном порядке специального разрешения предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования, что свидетельствует о наличии в действиях ООО «Вектэр» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении судом не установлено.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

РЕШИЛ:

         Заявленные требования Межрайонной ИФНС России № 27 по РБ удовлетворить.

         Привлечь ООО «Вектэр» (г.Уфа, ул.Цюрупы 106, ИНН 0278158061) к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 40 000 рублей.

         Штраф подлежит уплате по следующим реквизитам:

Получатель: Управление Федерального казначейства по РБ (Межрайонная ИФНС России № 27 по РБ)

КБК 182 116 0303 001 0000 140

ОКАТО 80450000000

ИНН Получателя 0269004690

КПП Получателя 026901001

Номер счета получателя 40101810100000010001

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru.

Судья                                                       С.А.Решетников