Решение по делу № 22-593/2018 от 16.01.2018

Судья р/с Щелочков Н.Н. Дело № 22-593/18

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Краснодар 31 января 2018 года

Судебная коллегия по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе

председательствующего судьи Коннова А.А.

судей краевого суда Захарчевского Ю.В. Калининой И.А.

при секретаре судебного заседания Фоменко Е.В.

с участием

прокурора Амбарова Д.М.

адвоката Уварова Р.Н.

осуждённого Мякишева А.Л.

потерпевших Д. Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя помощника прокурора Центрального административного округа г. Краснодара Ж., по апелляционной жалобе потерпевших З., И., К., Г., В., А., Е., Б. на приговор Первомайского районного суда г. Краснодара от 06 декабря 2017 года, которым

Мякишев А.Л., <...> года рождения, уроженец <...>, зарегистрированный по адресу <...>», почтовое отделение связи <...>, ранее судимый,

- 24 января 2017 года мировым судьёй участка № <...> по ст. 315 УК РФ к 120 часа обязательных работ, наказание отбыто 22 мая 2017 года,

осуждён по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности этих преступлений окончательно назначено 4 года лишения свободы. Согласно ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 4 года. На Мякишева А.Л. возложены обязанности: не менять постоянное место жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства, куда являться один раз в месяц для регистрации.

Частично удовлетворён гражданский иск. С Мякишева А.Л. в пользу Е. взыскано 5300000 рублей.

Заслушав доклад судьи Коннова А.А., выслушав прокурора, считавшего приговор суда подлежащим изменению по доводам апелляционного представления, потерпевших, просивших об изменении приговора по доводам их апелляционной жалобы, осуждённого и его защитника, полагавших необходимым приговор оставить без изменения, изучив материалы дела и обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, а также возражений на них, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А:

Мякишев А.Л. признан виновным в мошенничестве путём обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере, а также мошенничестве путём обмана, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, являясь генеральным директором ООО «<...>», Мякишев А.Л., обладая организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями в своей организации имея умысел на хищение чужого имущества путём обмана, 02 октября 2015 заключил с гражданином Е. договор купли-продажи комплекта нестандартного технологического оборудования для изготовления изделий из полистиролбетона, стоимостью 5500000 рублей. При этом Мякишев А.Л. свои обязательства по оплате оборудования, переданного ему Е., выполнять не собирался, а для придания своим действиям видимости добросовестности, перечислил потерпевшему 200000 рублей. Получив отговоренное имущество, не расплатившись за него, Мякишев А.Л. причинил Е. ущерб в размере 5300000 рублей.

В период с 03 сентября 2014 года по 19 ноября 2015 года, Мякишев А.Л., используя своё служебное положение, обладая организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями в своей организации, ввёл в заблуждение ряд граждан о том, что ООО «<...>» производит строительные материалы, в результате чего им были заключены договоры купли-продажи, по которым он получал денежные средства от граждан, а от исполнения взятых на себя обязательств по передаче им строительных материалов уклонился. Действиями Мякишева А.Л. причинён ущерб Б. на сумму 144100 рублей, К. на сумму 83900 рублей, Давиденко на сумму 118820 рублей, Г. на сумму 46680 рублей 32 копейки, В. на сумму 173085 рублей, И. на сумму 232438 рублей 90 копеек, А. на сумму 100734 рубля.

С предъявленным обвинением Мякишев А.Л. согласился в полном объеме, заявил ходатайство о постановлении приговора в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ при полном согласии подсудимого с предъявленным обвинением, которое судом было удовлетворено.

В апелляционном представлении прокурор, не оспаривая выводы суда о виновности Мякишева А.Л. и квалификации его действий, просит приговор суда изменить ввиду неправильного применения уголовного закона и не справедливого наказания. Считает, что суд не в полной мере учёл характер и степень общественной опасности преступлений. Просит исключить из приговора указание о применении ст. 73 УК РФ, назначить Мякишеву А.Л. наказание в виде реального лишения свободы сроком на 4 года.

В апелляционной жалобе потерпевших З., И., К., Г., В., А., Е., Б. изложена просьба о назначении Мякишеву А.Л. наказания в виде реального лишения свободы. Они считают, что назначенное Мякишеву А.Л. наказание не отвечает целям назначения наказания, а именно восстановлению социальной справедливости, исправлению осуждённого и предупреждению совершения новых преступлений.

По результатам апелляционного рассмотрения дела судебная коллегия полагает приговор суда подлежащим изменению на основании доводов, изложенных в апелляционном представлении и апелляционной жалобе.

Выводы суда о виновности Мякишева А.Л. в установленном приговором преступлении являются обоснованными, полностью подтверждаются материалами досудебного производства и судебного разбирательства. В апелляционном представлении и апелляционной жалобе эти выводы не оспариваются.

Противоправные действия осуждённого, по ч. 3 ст. 159 УК РФ и по ч. 4 ст. 159 УК РФ, как не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, квалифицированы правильно, и соответствуют разъяснениям, содержащимся в п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 года № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате», согласно которым противоправные действия в сфере предпринимательской деятельности могут быть сопряжены только с умышленным неисполнением принятых на себя виновным лицом обязательств по договору в сфере предпринимательской деятельности, сторонами которого являются только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. По данному уголовному делу потерпевшими являются граждане.

В соответствии со ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ, при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, отягчающие и смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вместе с тем, осуждая Мякишева А.Л., суд требования ч. 3 ст. 60 УК РФ в полной мере не выполнил и назначил ему чрезмерно мягкое наказание, не соответствующее тяжести содеянного, личности осуждённого и положениям Общей части УК РФ.

Даже с учётом изложенных в приговоре судом смягчающих наказание обстоятельств и данных о личности осуждённого, надлежащим образом не учтено, что за Мякишев А.Л. из корыстных побуждений совершил два эпизода умышленных преступлений в крупном и особо крупном размере, за которое уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы сроком до 6 и до 10 лет, при наличии большого количества потерпевших граждан. Выводы суда о достижении целей уголовного принуждения, изложенных в ст. ст. 6, 43 УК РФ, посредством назначения Мякишеву А.Л. наказания в виде 4 лет лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ, должным образом не мотивированы.

По делу отсутствует такое смягчающее наказание обстоятельство, ка добровольное возмещение причинённого преступлениями ущерба.

Назначенное Мякишеву А.Л. наказание нельзя признать соответствующим нормам уголовного закона, что является основанием для изменения приговора суда.

В соответствии со ст. 58 УК РФ, наказание в виде лишения свободы Мякишеву А.Л. надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, суд вопреки требованиям ч. 5 ст. 69 УК РФ не учёл предыдущее осуждение Мякишева А.Л. по приговору от 24 января 2017 года мирового судьи участка № <...> по ст. 315 УК РФ и отбытие им наказания в виде 120 часов обязательных работ, в связи с чем в приговор также необходимо внести соответствующие изменения с учетом положений ст. 72 УК РФ о зачёте наказаний.

Допущенные нарушения уголовного закона влекут изменение приговора.

Таким образом, имеются основания для удовлетворения апелляционного представления и апелляционной жалобы.

Апелляционных оснований для назначения осуждённому дополнительных видов наказания не имеется.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Первомайского районного суда г. Краснодара от 06 декабря 2017 года в отношении Мякишева А.Л. изменить.

Исключить из приговора указание о применении к назначенному Мякишеву А.Л. наказанию положений ст. 73 УК РФ.

Назначить Мякишеву А.Л. по ч. 3 ст. 159 УК РФ наказание в виде 2 лет лишения свободы, по ч. 4 ст. 159 УК РФ наказание в виде 3 лет лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности этих преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний Мякишеву А.Л. назначить 4 (четыре) года лишения свободы.

Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, указанных в приговоре Первомайского районного суда г. Краснодара от 06 декабря 2017 года, и учитывая наказание, назначенное по приговору от 24 января 2017 года мирового судьи участка № <...> по ст. 315 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить Мякишеву А.Л. 4 (четыре) года и 10 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в назначенное наказание отбытое наказание в виде обязательных работ по приговору от 24 января 2017 года мирового судьи участка № <...> и окончательно к отбытию Мякишевым А.Л. определить 3 (три) года 11 (одиннадцать) месяцев и 25 (двадцать пять) дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Взять осуждённого Мякишева А.Л. под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислять с 31 января 2018 года.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: