Решение по делу № 4У-1889/2016 [44У-141/2016] от 14.07.2016

Судья Дремин А.М. 44у-141-2016 (4у-1889/2016)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Пермского краевого суда

г. Пермь 5 августа 2016 года

Президиум Пермского краевого суда в составе:

председательствующего Заляева М.С.,

членов президиума Балуевой Н.А., Бузмаковой О.В., Семенова А.П., Фефелова О.Н.,

при секретаре Шариповой О.Д.

рассмотрел кассационную жалобу осужденной Щербининой А.В. о пересмотре приговора Индустриального районного суда г. Перми от 16 декабря 2014 года, которым

Щербинина А.В., ** года рождения, уроженка г.****, судимая:

27 февраля 2009 года Индустриальным районным судом г. Перми (с учетом постановления Кизеловского городского суда Пермского края от 27 мая 2013 года) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), в силу ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы;

19 марта 2009 года Индустриальным районным судом г. Перми (с учетом постановления Кизеловского городского суда Пермского края от 27 мая 2013 года) по ч. 2 ст. 159, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), в силу чч. 3, 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденная 13 сентября 2010 года по постановлению Кунгурского городского суда Пермского края от 2 сентября 2010 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца;

11 декабря 2013 года Индустриальным районным судом г. Перми по п.«в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 преступления) к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

21 февраля 2014 года мировым судьей судебного участка № 3 Дзержинского района г. Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

осуждена по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей, в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Индустриального районного суда г. Перми от 11 декабря 2013 года и мирового судьи судебного участка № 3 Дзержинского района г. Перми от 21 февраля 2014 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам Индустриального районного суда г. Перми от 11 декабря 2013 года и мирового судьи судебного участка № 3 Дзержинского района г. Перми от 21 февраля 2014 года, окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной инстанции приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Пермского краевого суда Симбиревой О.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, мотивы вынесения постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. об изменении приговора, президиум

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Щербинина А.В. признана виновной и осуждена за незаконный сбыт наркотических средств – смеси, в состав которой входит диацетилморфин (героин) массой 0,18 грамма, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств – смеси, в состав которой входит диацетилморфин (героин) массой 0,40 грамма, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере – смеси, в состав которой входит диацетилморфин (героин) массой 0,67 грамма и незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере – смеси, в состав которой входит диацетилморфин (героин) массой 33,77 грамма. Преступления совершены с 19 по 22 октября 2014 года в г. Перми при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Щербинина А.В., не оспаривая правильность осуждения за покушение на незаконный сбыт героина, выражает несогласие с приговором в остальной части, считая его незаконным и подлежащим изменению вследствие неверной квалификации. Полагает, что поскольку ее действия по приобретению, хранению и сбыту наркотических средств не были доведены до конца по независящим от нее обстоятельствам, то подлежат переквалификации на неоконченные составы преступлений, следовательно, окончательное наказание ей должно быть назначено по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ. Кроме того считает возможным, при определении вида и размера наказания, применить положения ст. 64 УК РФ.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Щербининой А.В. в преступлениях, установленных приговором, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на проверенных и исследованных в судебном заседании доказательствах, в том числе на показаниях самой осужденной, свидетелей М., В., Щ., заключениях экспертов о виде и размере изъятых наркотических средств, а также на других доказательствах, подробно изложенных в приговоре.

Всем доказательствам судом дана надлежащая оценка с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности – достаточности для разрешения дела.

Квалификация действий Щербининой А.В. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228. 1 УК РФ является правильной и в жалобе не оспаривается.

Доводы Щербининой А.В. о переквалификации ее действий, связанных со сбытом наркотических средств, а также с их приобретением и хранением без цели сбыта в значительном и крупном размере на неоконченный состав преступления, президиум находит несостоятельными.

По смыслу закона незаконный сбыт наркотических средств признается оконченным преступлением с момента передачи наркотического средства приобретателю. Исходя из фактических обстоятельств, установленных судом, Щербинина А.В. сбыла В. наркотическое средство – смесь, в состав которой входит диацетилморфин (героин) массой 0,18 грамма, при этом оперативно-розыскных мероприятий не проводилось.

Тот факт, что в дальнейшем указанное наркотическое средство В. было добровольно выдано сотрудникам полиции, соответственно, изъято из незаконного оборота, не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Поскольку Щербинина А.В. незаконно приобрела и хранила наркотическое средство без цели сбыта, выполнив объективную сторону преступления вне рамок оперативно-розыскных мероприятий, то ее действия не являются покушением на преступление.

Наказание осужденной за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч.2 ст. 228 УК РФ назначено в соответствии с положениями ст.ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о ее личности, установленных по делу смягчающих и отягчающего обстоятельств.

Выводы суда о виде и размере наказания являются правильными, отсутствие оснований для применения положений ст. 64 УК РФ суд достаточно мотивировал в приговоре.

Вместе с тем президиум находит судебное решение подлежащими изменению по следующим основаниям.

Квалифицируя действия Щербининой А.В. в части незаконного приобретения и хранения наркотических средств без цели сбыта в значительном и крупном размерах как самостоятельные деяния, предусмотренные ч. 1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, образующие совокупность преступлений, суд не учел, что весь объем наркотических средств, массой не менее 34, 44 грамма она приобрела и хранила до того, как часть из них (массой не менее 0,67 грамма) была изъята 22 октября 2014 года в ходе личного досмотра, а оставшаяся часть наркотических средств (массой 33,77 грамма) была обнаружена в тот же день при осмотре места происшествия – квартире.

То обстоятельство, что оставшаяся часть наркотических средств (массой 33,77 грамма) была изъята позднее, не может свидетельствовать о совершении двух преступлений.

Действия осужденной по приобретению и хранению всего объема наркотических средств, которые изъяты в два приема, охватывались единым умыслом, и этот умысел сформировался у нее до того, как у сотрудников правоохранительных органов появилась информация о ее причастности к совершению преступления.

При таких данных, действия Щербининой А.В., связанные с незаконным приобретением и хранением без цели сбыта всего объема наркотических средств следует квалифицировать по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, а квалификация по ч. 1 ст. 228 УК РФ является излишней.

Данное обстоятельство служит основанием для смягчения наказания, назначенного судом по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ, пределы которого президиум определяет с учетом фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности содеянного Щербининой А.В., данных о ее личности.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденной Щербининой А.В. удовлетворить частично.

Приговор Индустриального районного суда г. Перми от 16 декабря 2014 года в отношении Щербининой А.В. изменить:

исключить осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ;

по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 10 месяцев со штрафом в размере 50000 рублей, на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам Индустриального районного суда г. Перми от 11 декабря 2013 года и мирового судьи судебного участка № 3 Дзержинского района г. Перми от 21 февраля 2014 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца со штрафом в размере 50000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий

Судья