Решение по делу № null от 18.01.2013

Судья Лихачев С.Г. Дело № 22 –6355/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 20 сентября 2012 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Чугункиной Н.П.,

судей: Корольковой И.В., Гороховой Л.Е.,

при секретаре Ткаченко Е.А.,

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело с кассационным представлением государственного обвинителя Ражевой Н.Б., кассационной жалобой адвоката Максимец К.Н. в защиту интересов Яковлева С.В. и осужденного Яковлева С.В. на приговор Первореченского районного суда Приморского края от 23 июля 2012 года, которым

Яковлев Сергей Валерьевич, 10 ноября 1969 года рождения, родившийся в г.Ленинград, гражданин РФ, с высшим образованием, женатый, имеющий малолетнего ребенка 2000 года рождения, работающий заместителем начальника службы экономической безопасности ЗАО «Крокус», проживающий по адресу: г.Владивосток. ул.Крыгина, д.86-в, кв.30, зарегистрированный по адресу: г.Владивосток, ул.Гамарника, д,6, кв.68, ранее не судимый;

осужден по ч.3 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011г.) к 2 годам лишения свободы, со штрафом в размере 10000 рублей в доход государства, с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных, муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 2 года, без ограничения свободы;

по ч.3 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011г.) к 2 годам лишения свободы, со штрафом в размере 10000 рублей в доход государства, с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных, муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 2 года, без ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно определено к отбытию 3 года лишения свободы в ИК общего режима, со штрафом в размере 15000 рублей в доход государства, с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных, муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 3 года, без ограничения свободы.

Заслушав доклад судьи Корольковой И.В., пояснения осужденного Яковлева С.В. посредством видеоконференцсвязи, поддержавшего кассационные жалобы, мнение адвоката Максимец К.Н. поддержавшего доводы жалоб, мнение прокурора Бобровничей Е.Г., полагавшей приговор отменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Яковлев С.В. признан виновным и осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7.12.2011г.) - мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное лицом, с использованием своего служебного положения в крупном размере.

Преступления совершены в период с 01.11.2010 г. по 22.08.2011 г. в отношении ФИО7, в период с 01.10.2010 г. по 09.11.2010 г. в отношении ФИО8 и ФИО9 в г.Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении государственный обвинитель Ражева Н.Б.не согласна с приговором, указывает, что в нарушение ч.2 ст.308 УПК РФ в резолютивной части приговора Яковлева С.В. суд дважды признает виновным по ч.3 ст.159 УК РФ, однако не указывает по каким конкретно преступлениям; в описательно-мотивировочной части приговора суд не привел мотивов назначения дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности; кроме того, назначая данное наказание, не предусмотренное санкцией ч.3 ст.159 УК РФ суд в резолютивной части приговора не указал на основании какой статьи общей части УК РФ он назначил данное наказание; суд признает Яковлева виновным в совершении 2 преступлений мошенничества, связанных с использованием своего служебного положения, таким образом, суд дополнительно учет в качестве отягчающего обстоятельство, заложенное в диспозиции ч.3 ст.159 УК РФ, как обязательный признак преступления, чем существенно нарушил права осужденного; недостаточно мотивированна судом невозможность применения ст.73 УК РФ при назначении наказания; в ходе следствия Ленинским районным судом г.Владивостока был наложен арест на имущество Яковлева – денежные средства, при вынесении приговора суд не решил никак судьбу данного имущества. Просит приговор суда отменить, направить дело на новое рассмотрение в тот же суд и ином составе суда.

В кассационной жалобе осужденный Яковлев С.В. не согласился с приговором, указывает, что назначенное судом наказание в виде лишения свободы слишком сурово с учетом полного признания вины, наличия досудебного соглашения о сотрудничестве, активного способствования раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка, положительных характеристик, ведомственных наград, наличие на иждивении престарелых родителей, являющихся инвалидами, беременной супруги – Яковлевой В.С. Полагает, что у суда отсутствовали основания предполагать, что осужденный может совершить новые преступления; суд не мотивировал в полной мере основания назначения наказания связанное с лишением свободы; просит приговор изменить, назначить наказание не связанное с лишением свободы.

В кассационной жалобе адвокат Максимец К.Н. указывает, что не согласен с приговором; оснований предполагать, что осужденный может совершить новые преступления, учитывая тот факт, что осужденный ранее не был судим, из органов внутренних дел уволился в 2011 году, в содеянном раскаялся и т.д., у суда не было. Просит приговор отменить, назначить наказание не связанное с лишением свободы.

Проверив материалы дела, выслушав участвующих лиц, обсудив доводы кассационного представления, кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Яковлева С.В. постановлен в соответствии со ст. 317-7 УПК РФ. Выводы суда о виновности Яковлева С.В., квалификации его действий, сторонами не оспариваются.

Доводы жалобы о суровости назначенного Яковлеву С.В. наказания являются необоснованными. При определении вида и размера наказания, суд учел характер и степень общественной опасности содеянного осужденным и его роль в этом, данные о личности, обстоятельства смягчающие наказание.

Так, суд учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка. Судом также приняты во внимание характеризующие данные Яковлева С.В..

С учетом заключенного с Яковлевым С.В. досудебного соглашения о сотрудничестве наказание ему назначено в соответствии с требованиями ст. 62 УК РФ.

Вопреки доводам кассационного представления и кассационных жалоб суд в полной мере мотивировал в приговоре назначение наказания в виде реального лишения свободы, а так же назначение дополнительного наказания в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности. Судебная коллегия находит выводы суда в этой части обоснованными и убедительными.

Назначение осужденному дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности не противоречит положениям ст. 47 УК РФ. Довод кассационного представления в этой части не является основанием для отмены приговора.

Довод кассационного представления о том, что судом в резолютивной части приговора не указано, по каким конкретно преступлениям осужден Яковлев С.В., не влияет на законность принятого судом решения, поскольку резолютивная часть приговора соответствует требованиям ст. 308 УПК РФ.

Безосновательным является довод кассационного представления о том, что суд необоснованно вернул телевизор ФИО8 и ФИО9 Решение суда в этой части не противоречит требованиям ст. 81 УПК РФ.

Довод кассационного представления о том, что суд не решил судьбу принадлежащих Яковлеву СВ. денежных средств, на которые был наложен арест, не является основанием для отмены приговора, поскольку этот вопрос может быть разрешен судом в порядке ст. ст. 396, 397, 399 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно приговору, Яковлев С.В. признан виновным по ст. 159 ч. 3, ст. 159 ч. 3 УК РФ. Использование своего служебного положения предусмотрено ст. 159 ч. 3 УК РФ в качестве квалифицирующего признака преступления. Согласно приговору Яковлев С.В. являлся сотрудником органа внутренних дел.

В соответствии с положениями ст. 63 ч. 2 УК РФ указанное обстоятельство не могло учитываться в качестве отягчающего при назначении Яковлеву С.В. наказания, в связи с чем ссылка на него должна быть исключена из приговора.

В связи с исключением из приговора отягчающего наказание обстоятельства, учитывая требования ст. 60 УК РФ, назначенное Яковлеву С.В. наказание подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 23 июля 2012 года в отношении Яковлева Сергея Валерьевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством - совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел.

смягчить назначенное Яковлеву С.В. наказание по ст. 159 ч. 3 УК РФ (период с 01.11.2010 г. по 22.08.2011 г.) до 1 года 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 2 года, без ограничения свободы,

по ст. 159 ч. 3 УК РФ (период с 01.10.2010 г. по 09.11.2010 г.) до 1 года 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 2 года, без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей с лишением права занимать должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, связанных с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 3 года, без ограничения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора Ражевой Н.Б. удовлетворить частично.

Кассационные жалобы осужденного Яковлева С.В., адвоката Максимец К.Н. оставить без удовлетворения.

Председательствующий: Н.П. Чугункина

Судьи: И.В. Королькова

Л.Е. Горохова

Справка: ФИО1 содержится в СИЗО – 1 ГУФСИН России по ПК.