Решение по делу № 4У-2713/2014 [44У-581/2014] от 27.06.2014

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу №44у-581/14

10 декабря 2014 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Тарасенко М.И.,

членов президиума Латыповой З.У., Иващенко В.Г., Мустаева М.Ф., Чернявской С.А., Канбекова И.З., Леонтьева С.А.,

при секретаре Русаковой Г.Ф.,

с участием

прокурора-заместителя прокурора Республики Башкортостан Бикбулатовой Г.Ф.,

адвоката Кульбаевой А.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного A. на приговор ... городского суда РБ от 27 марта 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 3 июля 2013 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Галяутдиновой Л.Р., выступление адвоката Кульбаевой А.В., поддержавшей доводы жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора РБ Бикбулатовой Г.Ф. об изменении судебных решений, президиум,

у с т а н о в и л:

... городским судом РБ 27 марта 2013 года

А, ..., судимый:

- 07.08.2009г. по п.«а» ч.2 ст.116 УК РФ с изменениями, внесенными судом кассационной инстанции 1 ноября 2009 года, к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 12 января 2010 года по отбытии срока;

- 27.02.2012г. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.166, ч.1 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, ч.2 ст.69, ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года;

- 10.08.2012г. по ч.1 ст.228 УК РФ с изменениями, внесенными судом кассационной инстанции 8 ноября 2012 года, к 1 году 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- 16.11.2012 г. по ч.1 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.2 ст.69 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- 05.12.2012 г. по ч.3 ст.260 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 10.08.2012 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (судом кассационной инстанции 5 февраля 2013 года приговор отменен с направлением дела на новое судебное рассмотрение);

- 05.12.2012г. по ч.1 ст.228 УК РФ (4 преступления), ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 10.08.2012 г.), ч.4 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 27.02.2012 г.) к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 4 годам лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 5 декабря 2012 года к 5 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 27 марта 2013 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 20 июля по 4 декабря 2012 года.

Оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ не установлено.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан от 3 июля 2013 года приговор изменен:

- во вводной части вместо ссылки на «ч.1 ст.148 УК РФ» по приговору Нефтекамского городского суда РБ от 27 февраля 2012 года указано «ч.1 ст.158 УК РФ»;

- в той же части при ссылке на приговор ... городского суда РБ от 10 августа 2012 года вместо фразы «к 1 году 6 месяцам лишения свободы» указано об осуждении «с учетом внесенных изменений к 1 году 3 месяцам лишения свободы», вместо «ч.2 ст.228 УК РФ» указано «ч.1 ст.228 УК РФ»;

- в резолютивной части вместо ссылки на применение «ч.2 ст.69 УК РФ» указано «ч.3 ст.69 УК РФ»;

- там же вместо ссылки на применение «ст.70 УК РФ» указано «ч.5 ст.69 УК РФ». В остальной части приговор оставлен без изменения.

А признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства «дезоморфин» в крупном размере общей массой ... грамм в сухом остатке, он же в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства «каннабис» (марихуана) в особо крупном размере общей массой ... грамм.

Преступления совершены 5 мая, 7 июня 2012 года в г.... РБ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе А выражает несогласие с судебными решениями. Утверждает, что судом первой инстанции необоснованно не применены положения чч.1, 5 ст.62 УК РФ в редакции Федерального закона от 4 марта 2013 года №23-ФЗ, впоследствии чего срок не должен превышать 1 год лишения свободы. Кроме того не применена ст.61 УК РФ, так как является ВИЧ инфицированным. Просит соразмерно снизить срок назначенного наказания, применить положения ст.64 УК РФ.

Проверив уголовное дело и доводы кассационной жалобы, президиум полагает необходимым изменить судебные решения по следующим основаниям.

Вопреки доводам А, наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, является справедливым и соразмерным содеянному. Суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности, смягчающие наказание обстоятельства, в том числе явку с повинной, наличие тяжелого заболевания. Оснований для применения ст.64 УК РФ не имеется.

Кроме того, постановлением от 14 ноября 2012 года по ходатайству осужденного прекращен особый порядок судебного разбирательства и назначено судебное разбирательство в общем порядке, наказание при этом назначено в соответствии с требованиями ст.61, ч.1 ст.62 УК РФ /л.д.114 т.2/.

Дополнения, внесенные Федеральным законом от 4 марта 2013 года №23-ФЗ в статью 62 УК РФ, касаются порядка назначения наказания при производстве дознания в сокращенной форме.

Вместе с тем, в приговор следует внести изменения по следующим основаниям.

Согласно ч.3 ст.240 УПК РФ приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Из приговора усматривается, что в качестве доказательств виновности А. в содеянном суд сослался на постановления о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности от 15 мая и 7 июня 2012 года /л.д.43-44, 149-150 т.1/, показания свидетеля А. /л.д.232-234 т.1/.

Между тем, как видно из протокола судебного заседания, данные доказательства в ходе судебного заседания не исследованы /л.д.129-131, 156-159,165-169 т.2/.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению ссылка на названные доказательства.

Кроме того, постановлением президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2014 года приговор Нефтекамского городского суда РБ от 5 декабря 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 26 февраля 2013 года в отношении А. изменены, наказание, назначенное в соответствии со ст.70 УК РФ, смягчено с 4 лет до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

В этой связи приговор ... городского суда РБ от 27 марта 2013 года, окончательное наказание по которому назначено в порядке ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

приговор ... городского суда РБ от 27 марта 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 3 июля 2013 года в отношении А изменить:

- исключить ссылку как на доказательства его виновности постановления о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности от 15 мая и 7 июня 2012 года /л.д.43-44, 149-150 т.1/, показания свидетеля Вахиуллина Р.З. /л.д.232-234 т.1/;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ смягчить наказание с 5 лет до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий М.И.Тарасенко