Решение по делу № А04-1087/2011 от 08.06.2011

Арбитражный суд Амурской области

675023, г.Благовещенск, ул.Ленина, д.163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

E-mail: amuras.info@arbitr.ru http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Благовещенск

Дело  №

А04-1087/2011

08 июня 2011 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2011 года. Полный текст решения изготовлен 08 июня 2011 года.

Арбитражный суд в составе судьи  М.А. Басос

при участии секретаря судебного заседания Т.В. Носаль

рассмотрев в судебном заседании заявление прокурора города Благовещенска Амурской области

к

индивидуальному предпринимателю Ширяеву Сергею Владимировичу (ОГРН 307280120100039, ИНН 280116833248)

Третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Агромакс» (ОГРН 1082801001073, ИНН 2801128704)

о привлечении к административной ответственности

протокол вел секретарь судебного заседания Т.В. Носаль

при участии в заседании: от заявителя – Фонякова Е.А, представитель по доверенности от 24.03.2011; ответчик – не явился; от третьего лица: не явились.

установил:

В Арбитражный суд Амурской области обратился прокурор города Благовещенска с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Ширяева Сергея Владимировича к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявленные требования обоснованы осуществлением индивидуальным предпринимателем   деятельности по оказанию телематических услуг связи без соответствующей лицензии.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал в полном объеме.

Ответчик  явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил,  документы, запрошенные в определении суда, не представил, о времени и месте рассмотрения дела уведомлен надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Третье лицо  явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило,  документы, запрошенные в определении, суда не представило, о времени и месте рассмотрения дела уведомлено надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 156, статьей 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчика и третьего лица по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Исследовав материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства.

Индивидуальный предприниматель Ширяев Сергей Владимирович зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя Межрайонной ИФНС России № 1 по Амурской области 20.07.2007.

Между Кононовой Юлией Сергеевной (арендодатель) и Ширяевым Сергеем Владимировичем (арендатор) 02.11.2010 заключен договор аренды нежилого помещения, согласно которомуарендодатель предоставляет арендатору за плату во временное пользование встроенное нежилое помещение, расположенное по адресу: Амурская область, город Благовещенск, улица Шевченко, дом 109/1, общей площадью 85 кв.м., а арендатор обязуется уплачивать арендодателю арендную плату, предусмотренную на­стоящим договором. Указанное помещение предоставляется арендатору для осуществления последним организации Интернет - кафе. Указанное помещение принадлежит арендодателю на праве собственности (пункт 1 договора).

В соответствии с условиями договора от 03.01.2011, заключенного между ООО «Агромакс» и Ширяевым С.В., предприниматель арендовал компьютеры в количестве 11 штук для использования в компьютерном клубе, расположенном в городе Благовещенске по улице Шевченко, 109/1, согласно назначению оборудования.

На основании субагентского договора от 31.01.2011 № 205-СА/11, заключенного между ООО «ПИРИТ» (агент) и предпринимателем Ширяевым С.В. (субагент), Агент поручает, а Субагент обязуется за вознаграждение совершать от имени и за счет Агента следующие юридические и иные действия: организовывать пункты  доступа  пользователей в Платежную систему «GreenMoney» с использованием оборудования Субагента, подключенного в платежной системе; осуществлять расчеты в пользу Принципала; оказывать Пользователям консультативную помощь по вопросам использования всех возможностей платежной системы. Субагент выполняет действия по настоящему договору на территории Российской Федерации, а Агент уплачивает Субагенту вознаграждение за оказанные услуги в размере, определяемом в пункте 4 Договора (пункты 2.1, 2.2 договора). Ежемесячное вознаграждение Субагента по настоящему договору составляет 15 000 рублей (пункт 4.1 договора).

По поручению прокуратуры города Благовещенска 12.03.2011 ГУ УМВД России «Благовещенское» Амурской области проведена проверка исполнения индивидуальным предпринимателем Ширяевым С.В.  законодательства при осуществлении деятельности по организации доступа к сети Интернет.

В ходе проверки установлено, что в помещении компьютерного клуба «Лимон», находящегося по адресу город Благовещенск, улица Шевченко, дом 109/1, оказываются услуги Интернет связи. В компьютерном клубе на момент проверки установлены персональные компьютеры (мониторы, системные блоки) в количестве 11 штук, подключенные к сети Интернет.

Допущенные нарушения зафиксированы в протоколе осмотра места происшествия от 12.03.2011.

В ходе осмотра места происшествия, в присутствии администратора клуба Гуровой Т.А. и двух понятых, было изъято следующее оборудование:

1. системный блок AirTone материнская плата 207R 178-03909

2.системный блок AirTone материнская плата 007R 158-01245

3.системный блок AirTone материнская плата 007R 158-01247

4.системный блок AirTone материнская плата 007R 178-00436

5.системный блок AirTone материнская плата 007R 155-02018

6.системный блок AirTone материнская плата 007R 158-01222

7.системный блок AirTone материнская плата 007R 158-01211

8.системный блок AirTone материнская плата 007R 155-02011

9.системный блок AirTone материнская плата 007R 158-01114

10.системный блок AirTone материнская плата 007R 155-02001

11.системный блок DNS материнская плата 009R 414-02486,

о чем в протоколе осмотра места происшествия от 12.03.2011 имеется соответствующая отметка.

В ходе проверки 12.03.2011 были взяты объяснения индивидуального предпринимателя Ширяева С.В., администратора клуба «Лимон» Гуровой Т.А., посетителя компьютерного клуба «Лимон» Гасымова Р.С., и понятых Пендюр А.А. и Ткаченко А.А.

Из объяснений генерального директора компьютерного клуба «Лимон» Ширяева СВ., следует, что клиент, желающий воспользоваться услугами сети Интернет в данном салоне передает денежные средства администратору компьютерного клуба «Лимон», который входит в платежную систему со своего компьютера. Компьютер администратора является основным и присоединяет к остальным 10 компьютерам в зале клуба платежную систему. Полученные денежные средства перечисляются в электронный кошелек клиента. Далее администратор выдает клиенту логин и пароль для входа в сеть Интернет. В сети Интернет клиент может использовать любые ресурсы сети, в том числе сыграть в игры на игровых сайтах. В случае выигрыша клиент сообщает об этом администратору, который в свою очередь, убедившись в выигрыше клиента, выплачивает ему выигранную сумму наличными денежными средствами.

Из объяснений администратора клуба «Лимон» Гуровой  Т.А., следует, что в круг ее обязанностей входит осуществление контроля за порядком в компьютерном зале, прием платежей от посетителей для открытия им доступа к азартным играм в сети Интернет, лицензия на оказание телематических услуг у клуба отсутствует.

Из объяснений посетителя  клуба «Лимон» Гасымова Р.С. следует, что он 12.03.2011 примерно в 10 часов 00 минут зашел в Интернет-кафе «Лимон» по адресу: город Благовещенск,  улица Шевченко, 109/1. Подойдя к администратору, он передал ей денежные средства в размере 100 рублей. После чего она предоставила ему возможность сыграть в игру на компьютере. Переданные Гасымовым Р.С. администратору деньги в размере 100 рублей были переведены ему на счет в виде электронных денег.

По факту выявленных нарушений, 21.03.2011 прокурором города Благовещенска, в присутствии индивидуального предпринимателя Ширяева С.В. вынесено постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, которым действия предпринимателя квалифицированы по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Изучив материалы дела об административном правонарушении и  доводы сторон, суд считает требования прокурора подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

За осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность в виде административного штрафа, в том числе для предпринимателей от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно части 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ  «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87.

Согласно пункту 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, к таким услугам относятся телематические услуги связи.

В соответствии с Перечнем лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденным тем же постановлением, к таким условиям относится обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к сети связи лицензиата; доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет; приема и передачи телематических электронных сообщений.

Из условий субагентского договора, заключенного с ООО «ПИРИТ» следует, что предприниматель предоставляет клиентам доступ пользователей в платежную систему с использованием оборудования субагента, подключенного в платежной системе.

Субагентский договор, заключенный предпринимателем с ООО «ПИРИТ», содержит условия, согласно которым ежемесячное вознаграждение субагента составляет 15 000 рублей, субагент вправе удерживать сумму вознаграждения из средств, полученных от клиентов.

Следовательно, данный договор является возмездным в силу статьи 423 ГК РФ, а деятельность Ширяева С.В. предпринимательской.

Материалами дела установлен факт приема работниками компьютерного клуба денежных средств в сумме 100 рублей от посетителя клуба Гасымова Р.С. и последующее предоставление посетителю права пользования компьютерным оборудованием,  подключенным к сети Интернет.

Из анализа положений постановления Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 следует, что обязанность получения лицензии возникает при предоставлении пользователю доступа к сети Интернет. При этом указанный нормативный акт не определяет способы и методы с помощью которых пользователь получает доступ к сети Интернет.

Таким образом, механизм предоставления доступа к сети Интернет (предоставление выделенной линии, предоставление в пользование оборудования, подключенного к Интернету, а равно аренда такого оборудования) не имеет правового значения при решении вопроса о необходимости лицензирования данного вида деятельности.

Ключевым признаком, наряду с возмездностью оказываемых услуг, позволяющим сделать вывод о необходимости получения лицензии на осуществление телематических услуг связи, является сам факт предоставления пользователю возможности доступа к сети Интернет.

Предприниматель не имеет лицензии на осуществление деятельности в области оказания телематических услуг связи, что им не опровергается. Предприниматель осознавал противоправный характер своих действий, сознательно допускал наступление вредных последствий либо относился к ним безразлично. Следовательно, в действиях предпринимателя усматривается состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

При таких обстоятельствах заявленные требования подлежат удовлетворению.

Учитывая степень вины предпринимателя, характер совершенного им правонарушения и меру применяемой к нему ответственности, отсутствие отягчающих и смягчающих ответственность обстоятельств, суд считает возможным применить штраф в размере 4 000 рублей без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья, согласно санкции части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Из материалов дела следует, что изъятое компьютерное оборудование используется предпринимателем на основании договора аренды от 03.01.2011, заключенного с ООО «Агромакс» и на праве собственности ему не принадлежит. Согласно договору аренды оборудование предоставлено обществом для использования в компьютерном клубе в соответствии с его назначением. ООО «Агромакс» в судебное заседание не явилось, никаких доказательств того, что оно знало о том, что оборудование будет использоваться для осуществления противоправной деятельности, материалы дела не содержат.  

При таких обстоятельствах, суд, учитывая  правовую позицию Конституционного суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 25.04.2011 № 6-П, не усматривает оснований для применения дополнительного наказания в виде конфискации изъятого при проверке оборудования.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Ширяева Сергея Владимировича, 24.03.1980 года рождения в городе Екатеринбург Свердловской области, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя Межрайонной ИФНС России № 1 по Амурской области 20.07.2007 за основным государственным регистрационным номером 307280120100039, ИНН 280116833248 по адресу: Амурская область, город Благовещенск, улица Октябрьская, 204/1 (улица Комсомольская, 16, квартира 43), признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 4 000 рублей без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья.

Штраф подлежит перечислению на расчетный счет УФК МФ РФ по Амурской области (прокуратура Амурской области) ИНН 2801018780 КПП 280101001 р/с 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области БИК 041012001 ОКАТО 10401000000 КБК 41511621010010000140.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Амурской области.

Судья                                                                             М.А. Басос