Решение по делу № А50-6021/2011 от 16.05.2011

Арбитражный суд Пермского края

именем Российской Федерации

                                                         РЕШЕНИЕ

г. Пермь

16 мая 2011г.                                                                       № дела А50-6021/2011

Резолютивная часть решения объявлена 12 мая 2011 г.

       Полный текст решения изготовлен 16 мая 2011 г.

Арбитражный суд Пермского края в составе: Судьи   Мухитовой Е.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бажиной О.Н.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению прокурора Мотовилихинского района

к лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении – ИП Новикову Р.В. (ИНН 590771940046, ОГРН 310590711200012)

о привлечении к административной ответственности

при участии:

от заявителя: Бабушкина О.Н., служебное удостоверение ТО № 061200;       

от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом;    

Прокурор Мотовилихинского района г.Перми обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной ответственности в соответствии с ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ). Требования заявителя мотивированы тем, что общество осуществляет лицензируемую деятельность (деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов) без лицензии.

Заявитель в судебном заседании поддержал требование о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной  ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на интернет-сайте суда, в судебное заседание не явился, отзыв не представил, что в силу ч. 3 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.

Заслушав заявителя, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

ИП Новиков Р.В. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя за ОГРН 310590711200012.

16.02.2011 г. сотрудниками с прокуратуры Мотовилихинского района г. Перми совместно с ОБППР ИАЗ ОМ № 4 (дислокация Мотовилихинский район) УВД по г. Премии была проведена проверка помещения клуба «Удача», расположенного по адресу: Пермский край, г. Пермь, Уинская, 13.

На момент проверки помещения клуба «Удача», расположенного по адресу: г. Пермь, Уинская, 13, заявителем установлено, что в указанном помещении находятся 16 единиц развлекательного оборудования, которые подключены к сети и функционируют, о чем составлен протокол осмотра помещений, территорий от 10.02.2011 г. (л.д.23), взяты объяснения с посетителя клуба (л.д. 60-62), изъятие развлекательного оборудования не производилось.

По результатам проверки административным органом были сделаны выводы о нарушении ИП Новиковым Р.В. требований Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ.

Полагая, что ИП Новиковым Р.В. совершено административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ, 21.03.2011 г. заявителем вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, в котором действия ИП Новикова Р.В. квалифицированы как административное правонарушение по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (л.д. 9-14), направленное в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении ИП Новикова Р.В к административной ответственности, что соответствует положениям части 1 статьи 28.8 Кодекса.

В соответствии с положением ч. 1 ст. 28.8 Кодекса протокол об административном правонарушении  передан в арбитражный суд вместе                с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с п. 104 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001              № 128-ФЗ «О лицензирова­нии отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отнесена к видам деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Подпунктами 1, 5 ст. 4 Закона об азартных играх определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры – это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Исходя из общих понятий, установленных в ст. 4 Закона об азартных играх, деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с п. 1, 4 ст. 5 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ст. 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (ст. 4 Закона об азартных играх).

Статьей 13 Закона об азартных играх установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).

Вне игорных зон действующим законодательством разрешена  деятельность юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с подп. 104 п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании подлежит лицензированию.

В соответствии с п. 2 ст. 14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах утверждено Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, определена Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа  проведения лотерея подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Согласно п. 3 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В зависимости от технологии проведения лотерея подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п. 6 ст. 3 Закона о лотереях).

Из материалов дела судом установлено, что ИП Новиков  Р.В. осуществляет деятельность по проведению стимулирующей лотереи в помещении клуба «Удача»  по адресу: г. Пермь, ул. Уинская, 13.

Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей организатором стимулирующей лотереи «Поиграй с Оранж!» является ООО «Лотто-Оранж» (государственный регистрационный номер стимулирующей лотереи Н200С/001970ФНС), срок проведения лотереи с 01.01.2011 по 31.12.2011. Данная стимулирующая лотерея заявлена организатором как негосударственная, бестиражная, проводимая в обычном режиме.

Между ООО «Лото Оранж» и ООО «Орион» заключен договор № ДАО/2/12/10 от 14.12.2010. По условиям данного договора  ООО «Лото Оранж» передает в собственность ООО «Орион» товар и в целях  увеличения объема продаж товара предоставляет последнему право провести стимулирующую лотерею. Проведение  лотереи осуществляется с использованием  развлекательного оборудования «VideoGame-2», «VG», «АРТ-Гейм».

20.12.2010 между ООО «Орион» и ИП Новиковым Р.В. заключен договор на организацию развлекательных услуг, в соответствии с которым последний принял на себя обязательство по выполнению комплекса услуг в целях организации предоставления физическим лицам услуг по прокату программно-развлекательных комплексов (видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша). Пунктом 1.2 договора определено, что предприниматель обязуется собственными силами и средствами организовать сеть залов развлекательного оборудования, обеспечить залы программно-развлекательными комплексами «VG», «Videogame-2» и «АРТ-Гейм» и предоставлять развлекательное оборудование во временное пользование физическим лицам (пользователям) при предъявлении карты активации установленного образца (л.д.33-35).

В соответствии с договором аренды оборудования от 20.12.2010 № АО/5/12/10 данное оборудование передано в пользование индивидуальному предпринимателю Новикову Р.В. ООО «Лото-Оранж» сроком до 31.12.2012 г.

Согласно имеющейся в материалах дела выдержки из Условий стимулирующей лотереи лотерея проводится с целью реализации карт активации для развлекательных комплексов, в частности программно-развлекательных комплексов (видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша) «VG», «Videogame-2» и «АРТ-Гейм». Розыгрыш призового фонда лотереи осуществляется посредством выявления скрытых надписей на скретч-картах, полученных участником лотереи у организатора/оператора лотереи после приобретения товара/оказания услуги Участнику лотереи за каждый факт приобретения товара/пользования услугой может быть выдано не более 15 скретч-карт (л.д.43-44).

Между тем из протокола осмотра и объяснений посетителя следует, что для принятия участия в игре клиенту необходимо передать оператору деньги, последний с помощью специального ключа ставит в аппарат сумму баллов кратную внесенной денежной сумме, после чего игрок начинает игру. Размер выигрыша зависит от количества набранных баллов. При этом результат игры не зависит от умения, навыков, возраста, знаний и других индивидуальных качеств игрока, а определяется программой, заложенной в автомате. В случае выигрыша на аппарате и желания посетителя его забрать, оператор прекращает игру и выдает деньги. Никакие скрэтч-карты не предлагаются и не выдаются.

Из объяснения представителя ООО «Орион» Коуровой О.Ю. следует, что ООО «Орион» реализует карты активации программно-развлекательных комплексов на основании договора поставки № ДД/2/12/10 от 14.12.2010, заключенного с ООО «Лотто-Оранж». Карты активации реализуются потребителю по цене 100, 500 и 1000 рублей в зависимости от номинала карт активации. С целью увеличения объема продаж карт активации ООО «Орион» с 11.01.2011 проводит бестиражную стимулирующую лотерею «Поиграй с Оранж!» на основании договора № ДАО/2/12/10 от 14.12.2010, заключенного с ООО «Лотто-Оранж». Розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи проводится ежедневно до 31.12.2011. Лотерея проводится следующим образом. После того, как покупатель приобрел карту активации, кассир-оператор торгового зала предлагает ему принять участие в стимулирующей лотерее «Поиграй с Оранж!», условия проведения которой вывешены на информационном стенде в торговом зале. В случае согласия покупателя за каждый факт приобретения товара ему выдается не более 15 скретч-карт. Розыгрыш призового фонда лотереи осуществляется посредством выявления участником лотереи скрытых надписей, находящихся под защитным слоем, нанесенным на скретч-картах. При выигрыше приз выплачивается в торговом зале. Приобретенные карты активации используются для обеспечения доступа к развлекательному оборудованию.

Согласно объяснения представителя ИП Новикова Р.В. - Коуровой Л.Ю. в помещении зала по ул.Уинская, 13 г.Перми ИП Новиков Р.В. осуществляет деятельность по сдаче в прокат физическим лицам программно-развлекательных комплексов. Всего в указанном зале установлено 16 таких аппаратов. Доступ к развлекательному оборудованию обеспечивается после предъявления карт активации, приобретенных у ООО «Орион» и других распространителей карт активации. Работник ИП Новикова Р.В., находящийся в зале, проверяет у посетителя наличие карты активации, знакомит с правилами пользования оборудованием, согласно которым оборудование предоставляется в прокат и денежные выигрыши не выдаются; зачисляет пользователю на баланс выбранного оборудования баллы в соответствии с номиналом предъявленной карты активации; после того, как закончится положительный баланс баллов, контролирует освобождение оборудования.

Оценив указанные обстоятельства и представленные сторонами доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71АПК РФ, суд пришел к выводу, что розыгрыш не носит характер стимулирующей лотереи, поскольку как видно из материалов дела предприниматель осуществляет деятельность с элементами азартной игры.

Таким образом, в материалах дела нашло свое подтверждение проведение предпринимателем азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение требований статей 7, 17 Закона о лицензировании и статей 4, 14 Закона об азартных играх.

Следует также учесть, что Федеральным законом от 27.07.2010 № 214-ФЗ внесены изменения в Закон о лотереях, вступившие в силу с 10.08.2010. В силу названного федерального закона ст. 3 Закона о лотереях дополнена ч. 8 предусматривающей, что проведение стимулирующих лотерей с помощью  механических, электрических, электронных или иных технических средств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено. Согласно ч. 5           ст. 12.1 Закона о лотереях (в ред. от 27.07.2010) не допускается использование лотерейного оборудования при проведении стимулирующих лотерей.

При указанных обстоятельствах предприниматель является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае, вина предпринимателя выразилась в следующем: являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, предприниматель фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность и не принял все зависящие от него меры по получению лицензии.

Согласно ч. 5 ст. 205 АПК РФ, по делам о привлечении к административной ответственности бремя доказывания обстоятельств, положенных в основу составления протокола  об административном правонарушении, лежит на том лице или органе, которые данный протокол  составили. На них же лежит обязанность представления всех необходимых доказательств.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам            ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о том, что вина предпринимателя в совершении вменяемого административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Таким образом, заявителем доказано наличие в действиях ИП Новикова Р.В. состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, обстоятельств, исключающих производство по делу, в соответствии со ст. 24.5 КоАП РФ судом не установлено.

Срок, установленный ст.4.5. КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности ИП Новикова Р. В., не  истек. 

Обстоятельств, исключающих производство по делу в соответствии                    со  ст. 24.5 КоАП РФ, а также нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, судом не установлено.

При указанных обстоятельствах заявленное требование административного органа о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной  ответственности подлежит удовлетворению.

При указанных обстоятельствах заявленное требование административного органа о привлечении ИП Новикова Р.В. к ответственности подлежит удовлетворению. При вынесении решения суд считает возможным назначить ИП Новикову Р.В. меру административного наказания в виде штрафа в размере – 4000 руб.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального  кодекса  Российской  Федерации,  Арбитражный суд  Пермского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

Привлечь предпринимателя Новикова  Ростислава Васильевича (25.01.1971 г. рождения, уроженца г. Перми, проживающего по  адресу: 614026, г. Пермь, ул. Зарайская, 12–5, ОГРН 310590711200012) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде взыскания административного штрафа в размере 4000 рублей.

В расчетном документе на перечисление административного штрафа в качестве информации о получателе штрафа следует указать: ИНН 5902293266, КПП 590201001, ОГРН 1055900376927, ОКАТО 57401000000, получатель: УФК по Пермскому краю (Прокуратура Пермского края), банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г.Пермь, расчетный счет 40101810700000010003, БИК 045773001, КБК 41511690010010000140.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  www.17aas.arbitr.ru.

Судья                                                                         Е.М. Мухитова