Решение по делу № null от 05.08.2010

Судья ... Дело № 22 – 4556

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 28 июля 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Приморского краевого суда

 В составе председательствующего Лемешевой Н.А.

 судей Радул Л.И.

                                                                                                            Ижко С.А.

      при секретаре Шерстобитовой М.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе и дополнению к ней осужденного Василенка А.Г., кассационной жалобе осужденной Василенок Е.В., кассационной жалобе адвоката Коптюк М.Я., в защиту интересов осужденной Василенок Е.В., кассационному представлению заместителя прокурора Ленинского района г. Владивостока Будаквенко А.А.

на приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 18 марта 2010 года в отношении

         Митрофанова Сергея Анатольевича, 26 ноября 1960 года рождения, уроженца г. Спасск-Дальний Приморского края, ранее не судимого, осужденного:

          - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 25.08.2008, 28.08.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 04.09.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

        - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 17.09.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. а УК РФ (преступление от 08.10.2008, 29.10.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 11.11.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ (преступление от 14.11.2008, 24.11.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 25.12.2008 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 26.12.2008 года)  9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 15.01.2009, 16.01.2009 года) к 9 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

         - по ст. 232 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

         На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 14 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

         Василенок Евгении Вадимовны, 06 июля 1963 года рождения, уроженки г. Находка Приморского края, ранее не судимой, осужденной:

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 25.08.2008 года, 28.08.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 04.09.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 17.09.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

        - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 08.10.2008, 29.10.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 «а» УК РФ (преступление от 11.11.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ (преступление от 14.11.2008, 24.11.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 25.12.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 26.12.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч.3 п. «а» УК РФ (преступление от 15.01.2009 года, 16.01.2010 года) с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа.

          На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 8 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

         Василенка Александра Георгиевича, 15 февраля 1990 года рождения, уроженца г. Владивостока Приморского края, ранее судимого:

         - 23.01.2009 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 года, - 

         осужденного:

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 08.10.2008 года, 29.10.2008 года) к 8 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 11.11.2008 года) к 8 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 26.12.2008 года) к 8 годам лишения свободы без штрафа;

          - по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 15.01.2009 года, 16.01.2009 года) к 8 годам лишения свободы без штрафа.

         На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

         Постановлено приговор от 23.01.2009 года исполнять самостоятельно.

         Заслушав доклад судьи Ижко С.А., мнение прокурора Золотовой В.В., выступление адвоката Коптюк М.Я., в защиту интересов осужденной Василенок Е.В., выступление адвоката Николаева Н.Е., в защиту интересов осужденного Василенка А.Г., объяснения осужденных Василенка А.Г. и Василенок Е.В. в режиме видеоконференцсвязи, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

         Митрофанов С.А. и Василенок Е.В. осуждены за совершение четырех преступлений, квалифицированных судом, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, организованной группой, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой, в особо крупном размере; приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой, в особо крупном размере.

         Митрофанов С.А., Василенок Е.В. и Василенко А.Г. осуждены за совершение четырех преступлений, квалифицированных судом, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, организованной группой.

         Кроме того, Митрофанов С.А. осужден за организацию и содержание притона для потребления наркотических средств, а также за приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере без цели сбыта.

         Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

         В кассационной жалобе осужденный Василенок А.Г. считает, что приговор постановлен с нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законодательства, подлежит отмене вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Просит судебное заседание суда кассационной инстанции провести с его участием.

        В дополнении к кассационной жалобе осужденный Василенок А.Г. считает, что ее действия следует квалифицировать по ст. 33 ч. 5 УК РФ; судом установлено, что он был вовлечен в преступную деятельность Митрофановым, на него оказывалось физическое и психологическое давление, самостоятельно он не приобретал и не распространял наркотическое средство; сотрудники УФСКН по Приморскому краю после того, как 25.08.2008 года уже выявили факт передачи Ф. масла каннабиса, не пресекли преступные действия, а еще неоднократно провоцировали на преступные действия; при проведении ОРМ «Проверочная закупка» работники УФСКН не вправе были вручать денежные средства, поскольку они подстрекали закупщика к совершению противоправных действий и провоцируя преступление в отношении него; приговор основан на анонимных утверждениях свидетеля Ф., личность которого засекречена; суд должен был учесть, что в преступную деятельность он был вовлечен в несовершеннолетнем возрасте, он боялся Митрофанова С.А., поэтому и совершал преступления; данные обстоятельства не были приняты во внимание при определении срока наказания. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение со стадии предварительного слушания.

         В кассационной жалобе осужденная Василенок Е.В. считает, что приговор постановлен с нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, подлежит отмене вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Просит судебное заседание суда кассационной инстанции провести с его участием.

        В кассационной жалобе адвокат Коптюк М.Я., в защиту интересов осужденной Василенок Е.В., с приговором не согласна; суд не указал анализ доказательств в отношении каждого подсудимого и по каждому обвинению; особо квалифицированный признак «организованной группой» не доказан; никакого сговора между Василенок Е.В., Митрофановым С.А. и Василенок А.Г. не было; судом установлено, что Митрофанов С.А. оказывал физическое и психологическое давление на Василенок Е.В. и Василенок А.Г., угрожал им расправой в случае неповиновения, в связи с чем Василенок Е.В. и Василенок А.Г. были вынуждены выполнять несколько раз его указания, данный факт в своих показаниях подтвердил как сам Митрофанов С.А., так и Василенок Е.В. и Василенок А.Г.; особо квалифицирующий признак «организованной группой» необходимо было из обвинения исключить во всех преступлениях и переквалифицировать действия Василенок Е.В. на ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228. УК РФ; Василенок Е.В. были вменены в вину 10 преступлений из которых в действительности она совершила 4 (преступления от 14.11.2008г., 24.11.2008г.; от 25.12.2008г.; от 26.12.2008г.; от 15.01.2009г.5 16.01.2009г.), судом излишне она была осуждена по 6 преступлениям, которые на самом деле не совершала, а так как предварительное следствие квалифицировало ее действия в составе организованной группы, то соответственно ее осудили еще за 6 преступлений, которые совершили Митрофанов С.А. и Василенок А.Г.; суд должен был Василенок Е.В. по преступлениям от 25.08.2008г., 28.08.2008г.; от 04.09.2008г.; от 17.09.2008г.; от 08.10.2008г., 29.10.2008г.; от 11.11.2008г. оправдать; судом был неправильно применен уголовный закон; действия Василенок Е.В. по преступлениям от 25.08.2008г., 28.08.2008г.; от 04.09.2008г.; от 17.09.2008г.; от 08.10.2008г., 29.10.2008г.; от 11.11.2008г.; от 25.12.2008г.; от 26.12.2008г.; от 15.01.2009г., 16.01.2009г. необоснованно расценены органами следствия и суда как наказуемые в уголовном порядке; вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 25.08.2008г. сотрудники УФСКН РФ по ПК уже выявили факт передачи зашифрованному лицу Ф. масла каннабиса (гашишного масла), они не пресекли действия Василенок Е.В., Митрофанова С.А. и Василенок А.Г., а вновь еще множество раз спровоцировали их на очередные факты приобретения и передачи Ф. наркотического средства 28.08.2008г.; от 04.09.2008г.; от 17.09.2008г.; от 08.10.2008г., 29.10.2008г.; от 11.11.2008г.; от 25.12.2008г.; от 26.12.2008г.; от 15.01.2009г., 16.01.2009г.; непонятно почему в некоторых случаях предварительным следствиям действия Василенок Е.В. были объединены из двух в одно преступление (25.08.2008г. с 28.08.2008г.; 08.10.2008г. с 29.10.2008г.; 14.11.2008г. с 24.11.2008г.), в результате чего при сложении реализованных в эти дни наркотических средств их размер стал не крупным, а особо крупным, что ухудшает положение Василенок Е.В., Митрофанова С.А. и Василенок А.Г.; суд не учел в качестве смягчающего вину Василенок Е.В. обстоятельства, согласно ст. 61 УК РФ, пункт «е», а именно: «совершение преступления в результате физического или психологического принуждения...»; кроме того суд не учел, что Василенок Е.В. страдает язвой двенадцатиперстной кишки, пороком сердца, онкологическим заболеванием; по преступлению от 25.08.2008г., 28.08.2008г. предусмотренному ч. 3 ст. 30,п. «а» ч. 3 ст. 228. УК РФ суд не указал, сколько срока лишения свободы он определил Василенок Е.В., суд указал «6 лишения свободы без штрафа»; по мере наказания в отношении Василенок Е.В. необходимо было применить ст. 73 УК РФ, так как она вину признала, в содеянном раскаялась, ранее не судима, активно способствовала раскрытию и расследованию преступлений, оказывала помощь органам наркоконтроля в изобличении поставщиков наркотиков, совершила преступления в результате физического и психологического принуждения, характеризуется положительно, имеет постоянное место жительства и работу, имеет хронические тяжелые заболевания, обстоятельств отягчающих ее вину судом не установлено. Просит отменить приговор в отношении Василенок Е.В. отменить, дело направить на новое рассмотрение. Желает присутствовать в судебном заседании суда кассационной инстанции.

         В кассационном представлении заместитель прокурора Ленинского района г. Владивостока Будаквенко А.А. считает, что приговор является незаконным, необоснованным и подлежит отмене; преступления Василенок Е.В., Василенок А.Г. совершались в результате физического и психологического давления на них со стороны Митрофанова С.А. и зависимости от него, следовательно, данные обстоятельства следовало признать смягчающими и учесть при назначении наказания; назначая Василенок Е.В. наказание по правилам ст. ст. 61 ч.1 п. «и», 64 УК РФ, суд в приговоре указал, что Василенок Е.В. положительно характеризуется по месту жительства и свидетелями, ранее к уголовной ответственности не привлекалась, активно способствовала раскрытию и расследованию преступлений, оказывала помощь органам наркоконтроля в изобличении поставщиков наркотиков, имеет хронические заболевания, однако судом не учтены смягчающие обстоятельства в достаточной мере; Василенок Е.В. страдает язвой двенадцатиперстной кишки, пороком сердца, онкологическим заболеванием, трудоустроена, раскаялась в содеянном; исправление Василенок Е.В., Василенок А.Г. возможно и при назначении более мягкого наказания, чем то, которое определил им суд. Просит приговор в отношении Митрофанова С.А., Василенок Е.В., Василенок А.Г. отменить, дело направить на новое рассмотрение.

          В дополнении к кассационному представлению заместитель прокурора Ленинского района г. Владивостока Будаквенко А.А. указывает, что при назначении наказания Василенок Е.В. за преступления, совершенные 25.08.2008 года, 28.08.2008 года, 04.09.2008 года, определено наказание в виде 6 лишения свободы без штрафа, т.е. наказание, вызывающее сомнения относительно его вида.

         Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и дополнения к ней осужденного Василенка А.Г., кассационных жалоб осужденной Василенок Е.В. и адвоката Коптюк М.Я., а также доводы кассационного представления с дополнением к нему, судебная коллегия приходит к следующему.

         Фактические обстоятельства, установлены судом правильно, а выводы суда о виновности осужденного Василенка А.Г., в содеянном основаны на показаниях осужденных, свидетелей и письменных материалах дела, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании, указанных судом в обоснование вины осужденных и изложенных в приговоре.

Все доказательства, были проверены относительно их допустимости, относимости, достоверности и достаточности, оценены в совокупности и приняты судом в подтверждение вины Василенка А.Г.. Данные доказательства соответствуют требованиям уголовно-процессуального законодательства. Каких-либо обстоятельств умаляющих их значение, судебная коллегия не усматривает.

Суд учел все обстоятельства, которые могли бы существенно повлиять на его выводы, и в приговоре дал надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам, показаниям осужденных и свидетелей, указал мотивы, по которым в основу выводов положил одни доказательства и отверг другие. Противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда, в деле не имеется.

Каких либо оснований сомневаться в показаниях свидетеля Ф. судебная коллегия не усматривает.

Органами следствия при производстве предварительного расследования нарушений уголовно-процессуального закона, которые давали бы основания для переоценки собранных по делу доказательств, допущено не было.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами осужденного Василенок А.Г. о том, что действия работников УФСКН носили характер провокации.

Суд, исследовав все обстоятельства дела, пришел к выводу, что действия сотрудников УФСКН России по Приморскому краю были обоснованными и законными. ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Василенка А.Г. были проведены на основании оперативной информации. Каких-либо действий, направленных к сбыту наркотических средств сотрудниками УФСКН России по Приморскому краю не предпринималось.

Правовая оценка преступным действиям Василенка А.Г. дана правильно по каждому из совершенных преступлений, квалификация содеянного в приговоре мотивирована. Оснований для переквалификации действий не имеется.

         Мера наказания осужденному Василенку А.Г. назначена в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, УК РФ, с учетом тяжести и общественной опасности содеянного, обстоятельств совершения преступлений под влиянием Митрофанова С.А., данных о личности виновного, влияния наказания на его исправление, и отвечает цели восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения новых преступлений.

         Вместе с тем, судебная коллегия находит, что приговор в отношении осужденной Василенок Е.В. подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 308 ч. 1 п. 4 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным.

Как следует из приговора суд признал Василенок Е.В. виновной и назначил ей наказание по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 25.08.2008 года, 28.08.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ в виде 6 лишения свободы без штрафа и по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «а» УК РФ (преступление от 04.09.2008 года) с применением ст. 64 УК РФ в виде 6 лишения свободы без штрафа.

Судебная коллегия находит, что наказание Василенок Е.В. за вышеуказанные преступления фактически судом не назначено.

Уголовно-процессуальным законом не предусмотрено назначение наказание судом кассационной инстанции, которое должно быть назначено судом, рассматривающим уголовное дело по существу.

Допущенные при рассмотрении дела нарушения уголовно-процессуального закона судебная коллегия признает существенными, влекущими отмену приговора в отношении Василенок Е.В.

В связи с отменой приговора в этой части другие доводы кассационного представления и кассационной жалобы адвоката Коптюк М.Я. в отношении Василенок Е.В., а также доводы кассационной жалобы осужденной Василенок Е.В., судебная коллегия не рассматривает.

Поскольку обстоятельства, послужившие основанием для избрания в отношении осужденной Василенок Е.В. меры пресечения в виде заключения под стражу не отпали, то меру пресечения Василенок Е.В. следует сохранить в виде содержания под стражей.

         До начала рассмотрения дела от заместителя прокурора Ленинского района г. Владивостока Будаквенко А.А. поступило заявление об отзыве кассационного представления в отношении Митрофанова С.А. и Василенка А.Г.

         По смыслу ст. 359 УПК РФ прокурор, принесший кассационное представление, вправе отозвать его до начала судебного заседания кассационной инстанции.

         Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом допущено не было.

         Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 359, 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

         Приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 18 марта 2010 года в отношении Василенок Евгении Вадимовны отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

         Меру пресечения в отношении Василенок Е.В. в виде содержания под стражей продлить на 3 месяца до 28 октября 2010 года включительно.

         Этот же приговор в отношении Василенка Александра Георгиевича оставить без изменения.

         Кассационное производство по кассационному представлению в отношении Митрофанова Сергея Анатольевича и Василенка Александра Георгиевича прекратить.

         Кассационную жалобу и дополнение к ней осужденного Василенка А.Г., кассационную жалобу осужденной Василенко Е.В. оставить без удовлетворения. Кассационное преставление и дополнение к нему, кассационную жалобу адвоката Коптюк М.Я. – удовлетворить в части.

         Председательствующий Н.А. Лемешева

         судьи Л.И. Радул          

                                                                                                                     С.А. Ижко