Решение по делу № 4У-1404/2013 [44У-106/2013] от 19.06.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции № 44-у- 106

г. Сыктывкар 17 июля 2013 г.

Президиум Верховного Суда Республики Коми в составе:

председательствующего Хамицевича А.К.

членов Президиума Боковиковой Н.В., Котлякова В.А., Семенчиной Л.А.

с участием заместителя прокурора Республики Коми Тильмана Г.Э.

при секретаре Махлинец Т.В.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Байдичана А.В. на приговор Воркутинского городского суда от 8.06.2010, которым

Байдичан А.В., родившийся <Дата обезличена> в ..., ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен с 08.06.2010,

Александров Н.А., родившийся <Дата обезличена> в ..., ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен с 08.06.2010.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке по жалобе Александрова Н.А. приговор оставлен без изменения, Байдичан А.В. приговор не обжаловал.

Заслушав доклад судьи Котлякова В.А., изложившего содержание приговора, доводы надзорной жалобы осужденного Байдичана А.В., мотивы вынесенного постановления о возбуждении надзорного производства, заключение заместителя прокурора Республики Коми Тильмана Г.Э., полагавшего необходимым приговор изменить в отношении обоих осужденных, Президиум

установил:

согласно приговору Александров и Байдичан в середине февраля 2012 года вступили в сговор на незаконное хранение и сбыт наркотического средства гашиш. 15.02.2010 Александров незаконно приобрел 14,064 гр. гашиша, из которых во исполнение ранее достигнутой договоренности 5,298 гр. передал Байдичану для последующего сбыта.

В этот же день Байдичан незаконно сбыл К. гашиш 0,300 гр.

К. после приобретения гашиша у Байдичана добровольно явился в УФСКН РФ по РК и выдал наркотическое средство.

17.02 и 18.02.2010 в ходе проверочной закупки Байдичан незаконно сбыл К. гашиш соответственно 1,648 гр. и 3,148 гр.

19.02.2010 во время личного досмотра у Байдичана было изъято незаконно хранившееся с целью сбыта наркотическое средство гашиш 0,202 гр.

22.02.2010 Александров для сбыта в ходе проверочной закупки незаконно передал Байдичану гашиш 0,312 гр. После этого при обыске в жилище Александрова были изъяты приготовленные для сбыта 8,454 гр. гашиша, а также незаконно хранившиеся без цели сбыта наркотические средства: смесь, содержащая амфетамин и метамфетамин массой 3,050 гр. и 2 С-В (4 бром-2,5 диметоксифенетиламин) массой 0,140 гр. в таблетированной форме.

В надзорной жалобе осужденный Байдичан указывает, что 15.02.2010 он продал К. наркотические средства. Об этом К. в этот же день сообщил работникам правоохранительных органов. Работники правоохранительных органов, зная, что он, Байдичан, занимается сбытом наркотиков, его деятельность не только не пресекли, но и спровоцировали - инициировали 17.02 и 18.02.2010 с участием К. две проверочные закупки. Поэтому он полагает, что сбыт К. наркотических средств 17.02 и 18.02.2010 подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание из-за чрезмерной строгости снижению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Президиум находит, что состоявшиеся судебные решения в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ подлежат изменению.

Согласно приговору Байдичан и Александров осуждены, в том числе по эпизоду покушения на сбыт наркотических средств от 18.02.2010. С правой оценкой действий осужденных в этой части согласиться нельзя.

Из материалов дела, показаний Байдичана и К. видно, что 15.02.2010 Байдичан сбыл К. 0, 300 гр. гашиша. Потом К. добровольно явился в правоохранительные органы и выдал наркотические средства.

После обращения в правоохранительные органы, как показал К., что подтверждено и материалами оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка", 17.02 и 18.02.2010 под контролем работников правоохранительных органов он приобрел у Байдичана соответственно 1, 648 гр. и 3, 148 гр. гашиша.

Проверочная закупка 17.02.2010, как видно из материалов дела, являлась первой. Она была направлена на установление лица, занимающегося сбытом наркотических средств, документирования его преступной деятельности. При этом, несмотря на обращение К. 15.02.2010 в правоохранительные органы, фактов провокации, на что в жалобе ссылается осужденный, допущено не было.

Поэтому оперативное мероприятие 17.02.2010 носило правомерный характер и соответствовало положениям Закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

После подтверждения 17.02.2010 информации о причастности Байдичана к сбыту наркотических средств, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность являлась допустимой в соответствии со ст. 2 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" для пресечения и раскрытия организованной преступной деятельности, установления всех ее соучастников, установления канала поступления наркотиков.

Однако, из постановления о проведении проверочной закупки от 18.02.2010 видно, что она проводилась по тем же основаниям, что и первая от 17.02.2010 - для проверки информации о причастности неустановленного лица по имени А. к сбыту наркотических средств, и не для выявления канала поступления наркотических средств, иных лиц, причастных в незаконному обороту наркотических средств, а с той же целью - документирования преступной деятельности.

Таким образом, 18.02.2010 оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка", когда Байдичан сбыл К. наркотическое средство гашиш 3, 148 гр., проведено вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности.

В этой связи доказательства, изобличающие в этой части Байдичана и Александрова, получены с нарушением ст. 75 УПК РФ и данный эпизод подлежит исключению из приговора на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в действиях обоих состава преступления, с признанием за осужденными в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ в данной части права на реабилитацию.

Это изменение не влияет на юридическую квалификацию действий осужденных. Мотивированный вывод суда о наличии предварительного сговора между Александровым и Байдичан на сбыт наркотических средств основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, и в жалобе не оспаривается. Позиции Александрова в суде об отсутствии данного квалифицирующего признака преступления в приговоре оценка дана, она обоснованно отклонена, поскольку не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Оставшаяся после исключения из осуждения масса наркотических средств гашиша 2,150 гр. и 10,916 гр. согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 7.02.2006 № 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" относится к крупному размеру. Поэтому доводы жалобы Байдичана о переквалификации его действий на статью уголовного закона, предусматривающую менее строгое наказание, Президиум признает несостоятельными.

Согласно приговору суд в отношении обоих осужденных смягчающими наказание обстоятельствами признал: явки с повинной, активное способствование раскрытию преступлений, изобличению других соучастников преступления. Эти обстоятельства, с учетом уменьшения объема обвинения по ч. 3 ст. 30, п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ Президиум признает исключительными и, применяя положения ст. 64 УК РФ, смягчает назначенное обоим осужденным наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ниже низшего предела.

За незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере Александрову назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией ч.2 ст.228 УК РФ и оснований для признания его чрезмерно суровым не имеется.

Иных оснований для изменения, отмены состоявшихся по делу судебных решений, на что в жалобе также ссылается Байдичан, не усматривается.

Руководствуясь ст. 407-408 УПК РФ, Президиум

постановил:

надзорную жалобу осужденного Байдичана А.В. удовлетворить частично.

приговор Воркутинского городского суда Республики Коми от 8 июня 2010 в отношении Байдичана А.В. и Александрова Н.А. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики от 6 августа 2010 в отношении Александрова Н.А. изменить:

-отменить приговор в части осуждения Байдичана А.В. и Александрова Н.А. по эпизоду покушения от 18.02.2010 на сбыт по предварительному сговору группой лиц наркотического средства, гашиша массой 3, 148 гр., К., с прекращением производства в этой части;

-с применением ст. 64 УК РФ смягчить назначенное осужденным Байдичану А.В. и Александрову Н.А. по ч. 3 ст. 30, п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание: Байдичану А.В. - до 4 лет лишения свободы; Александрову Н.А. - до 4 лет 6 месяцев лишения свободы;

-на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначить Александрову Н.А. лишение свободы сроком на 6 лет.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ в связи с отменой приговора в части осуждения Байдичана А.В. и Александрова Н.А. по эпизоду от 18.02.2010 признать за ними в данной части право на реабилитацию.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: А.К. Хамицевич