Решение по делу № А50-6417/2011 от 25.05.2011

Арбитражный суд Пермского края

614990, г. Пермь, ул. Луначарского, 3

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

25 мая 2011  года                                                               Дело № А50-6417/2011

         Резолютивная часть решения оглашена  18.05.2011г.

         Полный текст решения изготовлен 25.05.2011г.

        Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Е.М.Мухитовой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Н.Бажиной,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Прокурора Мотовилихинского района г.Перми

к  Индивидуальному предпринимателю Новикову  Ростиславу Васильевичу (ИНН 590771940046; ОГРН 310590711200012)

о привлечении к административной ответственности,

при участии представителей:

от заявителя –Бабушкина О.Н., предъявлено удостоверение;

от ответчика -  не явились,    извещены надлежащим образом;

      установил:

     Прокурор Мотовилихинского района г.Перми  обратился в арбитражный суд с заявлением  о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Заявление мотивировано тем, что предприниматель  осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Предприниматель, надлежащим образом извещенный судом о месте и времени судебного разбирательства, не явился, представителей в суд не направил, письменный отзыв не представил. В порядке ч.3 ст.156 АПК РФ неявка ответчикане препятствует рассмотрению спора в его  отсутствие.

Представитель прокурора  на требованиях настаивает по доводам заявления.

      Изучив материалы дела, заслушав представителя заявителя, арбитражный суд установил:

Прокуратурой Мотовилихинского района г.Перми совместно с сотрудниками  ОБППР ИАЗ ОМ №4 (дислокация Мотовилихинский район) УВД по г.Перми 09.03.2011г. проведена проверка деятельности  ИП Новикова Р.В. на предмет соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В ходе контрольных мероприятий инспектором ОБППР ИАЗ ОМ №4 (дислокация Мотовилихинский район) УВД по г.Перми в присутствии понятых произведен осмотр помещения, расположенного по адресу: г.Пермь, ул.Уинская, д.38,  находящихся там вещей и документов, о чем 09.03.2011г.   составлен  соответствующий  протокол (л.д.33).                    

В результате осмотра установлено, что в помещении находятся  10  единиц аппаратов, 09.03.2011г. составлен протокол изъятия документов (л.д.34),  изъятие оборудования не производилось.

29.03.2011г. по  факту выявленных нарушений в отношении предпринимателя Новикова Р.В. прокурором вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст.14.10 КоАП РФ (л.д.11-18).

С заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности прокурор обратился в арбитражный суд.

Согласно ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.  В качестве возможных субъектов ответственности в статье указаны, в том числе, индивидуальные предприниматели (должностные лица).     Как следует из содержания диспозиции указанной статьи, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии.  

В соответствии с п.104 ч.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г.              № 128-ФЗ «О лицензирова­нии отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отнесена к видам деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Подпунктами 1,5 ст. 4 Закона об азартных играх определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры – это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Исходя из общих понятий, установленных в ст.4 Закона об азартных играх, деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с п.п.1,4 ст.5 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ст.3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (ст.4 Закона об азартных играх).

Статьей 13 Закона об азартных играх установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).

Вне игорных зон действующим законодательством разрешена  деятельность юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с подп. 104 п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании подлежит лицензированию.

В соответствии с п.2 ст.14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах утверждено Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007г. № 451.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, определена Федеральным законом от 11.11.2003г. № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа  проведения лотерея подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Согласно п.3 ст.3 Закона о лотереях в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В зависимости от технологии проведения лотерея подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п. 6 ст. 3 Закона о лотереях).

Из материалов дела судом установлено, что предприниматель  осуществляет деятельность в помещении, расположенном по адресу: г.Пермь, ул.Уинская, д.38.    

Согласно Единого государственного реестра лотерей в него внесена запись о регистрации лотереи «Поиграй с Оранж!», организатор лотереи - ООО «Лото-Оранж», срок проведения лотереи -  с  01.01.2011г.  по   31.12.2011г., государственный регистрационный номер лотереи  Н200С/001970ФНС (л.д.65).

Как следует из материалов дела, между ООО «Лотто-Оранж»  и ООО «Стрелец» был заключен договор на проведение лотереи №ДД/4/02/11 от 21.02.2011г., согласно которому ООО «Лотто-Оранж» предоставляет  ООО «Стрелец»  право провести стимулирующую лотерею  «Поиграй с Оранж!» в целях увеличения объема продаж карт активации программно-развлекательных комплексов «VG» (видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша), номиналом 100, 500 и 1000 руб.  (л.д.55-56).

Из договора  на организацию  развлекательных услуг от 01.03.2011г., заключенного между ООО «Стрелец» и ИП Новиковым Р.В. следует, что последний принимает на себя обязательство по выполнению комплекса услуг  по прокату программно-развлекательных комплексов (видеоигры с электронным дисплеем без денежного выигрыша) (л.д.47-48).

По договору от 14.12.2010г. №АО/2/12/10 ИП Новиковым  Р.В. у ООО «Лотто-Оранж»были  арендованы программно-развлекательные комплексы «Videogame-2»  и «АРТ-Гейм» (л.д.43-46).

       Как следует из материалов дела, потенциальный участник розыгрыша должен  приобрести услуги по прокату развлекательного оборудования  на ту сумму, на которую желает играть участник,  после чего участник допускается к электронному оборудованию, где сотрудниками предпринимателя устанавливаются баллы, которые участвуют в розыгрыше.  Затем участник самостоятельно  нажимает кнопку, запускает автомат и  начинает игру. Игрок, путем манипуляций клавишами лотерейного  оборудования осуществляет игру  на свой риск.  В  свою  очередь электронная программа путем выпадения случайных комбинации чисел определяет  вариант исхода игры, в случае выигрыша участник получает скрэтч-карту (не более пятнадцати), если скрэтч-карта является выигрышной, клиенту выдаются денежные средства за счет средств Организатора.

      Из объяснений посетителей  заведения (л.д.35-38) следует, что за осуществление игры на развлекательном оборудовании ими были переданы денежные средства  сотруднику зала, которая  установила соответствующий баланс на аппарате, после чего посетителями осуществлялась игра. В случае выигрыша   сотрудником заведения выдаются денежные средства, никакие карты активации или скрэтч-карты им не предлагались, договор проката оборудования не заключался.  

Таким образом, суд пришел к выводу, что фактически возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

При этом суд не усматривает реализацию предпринимателем какой-либо услуги (сдача в прокат развлекательных комплексов), с которой в целях продвижения ее на розничном рынке усматривалась бы связь со стимулирующей лотереей.

При отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи нельзя сделать вывод, что использование именуемого предпринимателем оборудования с лотерейными программами свидетельствует о проведении предпринимателем  лотереи.

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании предпринимателем  оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи.

С учетом изложенного суд приходит к выводу, что данный розыгрыш не отвечает признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию и исключает поэтапность проведения лотереи.

Таким образом, судом установлено и материалами дела подтверждается, что деятельность предпринимателя не может быть отнесена к деятельности по проведению стимулирующих лотерей, а является деятельностью по проведению азартных игр, осуществление которой без соответствующего разрешения и вне игорных зон запрещено, в связи с чем в действиях общества административным органом доказано событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, выразившийся в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения.

Согласно ст.2.1 КоАП РФ лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае вина предпринимателя  выразилась в следующем: являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, предприниматель  фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность и не принял все зависящие от него меры по получению лицензии.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст.71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о том, что вина предпринимателя в совершении вменяемого административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

        Учитывая изложенные обстоятельства суд полагает, что материалами дела доказано проведение ответчиком азартных игр с использованием игровых автоматов при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение  ст.ст.7, 17 Закона о лицензировании и ст.ст.4, 14 Закона об азартных играх. Вследствие этого требования заявителя  являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

По настоящему делу применению подлежит общий срок давности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ. Согласно ч. 1, ч. 2 указанной статьи КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения, на момент рассмотрения настоящего дела в арбитражном суде срок для привлечения к  административной ответственности не истек.

        Обстоятельств, исключающих производство по делу в соответствии со ст.24.5. КоАП РФ, а также нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, судом не установлено.

Заявленное требование о привлечении предпринимателя  к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению. При назначении административного наказания суд полагает обоснованным привлечение к административной ответственности в пределах санкции, установленной за данный вид правонарушения, то есть 4000 руб.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального  кодекса  Российской  Федерации,  арбитражный суд  Пермского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

Привлечь предпринимателя Новикова Ростислава Васильевича (25.01.1971 г. рожд., урож. г.Перми, прож. в г.Перми, ул.Зарайская, 12 – 5, зарегистр. МИФНС России №9 по Пермскому краю в ЕГРИП за ОГРН 310590711200012) к административной ответственности на основании  ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 4000 рублей.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  www.17aas.arbitr.ru.

     Судья                                                                                Е.М.Мухитова