Решение по делу № А67-8379/2009 от 28.10.2009

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

пр. Кирова д. 10, г. Томск, 634050, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: info@tomsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Томск                                                                                                           Дело № А67- 8379/09

28 октября 2009г. (полный текст)

Судья Арбитражного суда Томской области  В.И. Гелбутовский,

при ведении протокола судебного заседания судьёй В.И. Гелбутовским,   

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению прокурора ЗАТО г.Северск (далее по тексту: «Заявитель»)

к индивидуальному предпринимателю Мартынову Алексею Сергеевичу (далее по тексту: «Ответчик»)

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

ПРИ УЧАСТИИ В ЗАСЕДАНИИ:

от  Заявителя: Миронов Е.А. (удостоверение №167229);

от Ответчика: не явился.

УСТАНОВИЛ:

Прокурор ЗАТО г.Северск обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении к административной ответственности предпринимателя Мартынова Алексея Сергеевича за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ответчик надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, представителей не направил, отзыв на заявление не представил.

На основании ст.156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом уведомленного Ответчика.

Представитель Заявителя в судебном заседании  поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, отметил в том числе, что факт совершения Ответчиком административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, имел место, доказывается материалами дела.

      Изучив материалы дела и представленные доказательства,  заслушав представителя Заявителя, суд находит установленными следующие обстоятельства.

      Мартынов Алексей Сергеевич зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, 24.03.2008г. ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области и внесен в ЕГРИП за ОГРН 308702408400014, ИНН 702403552984.

28 августа 2009г. прокуратурой ЗАТО г.Северск была проведена проверка законности деятельности игрового клуба (зала игровых автоматов), расположенного по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, ул.Курчатова, 15, где предпринимательскую деятельность осуществляет предприниматель Мартынов А.С., в ходе которой установлен факт осуществления последним деятельности по организации и проведению азартных игр в зале игровых автоматов, в отсутствие специального разрешения, что является нарушением ч.9 ст.16 Федерального закона от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»

      23 сентября 2009 года прокурор ЗАТО г.Северск вынес постановление о возбуждении в отношении предпринимателя Мартынова А.С. дела об административном правонарушении по признакам ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и руководствуясь ч.3 ст.23.1 КоАП РФ, обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя Мартынова А.С. к административной ответственности.

Привлечение Мартынова А.С. к ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ за указанные в акте нарушения является предметом требований Заявителя по настоящему делу.

      Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает заявление о привлечении индивидуального предпринимателя Мартынова А.С. к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и наложение на него соответствующего административного взыскания обоснованным по следующим основаниям.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

      Пунктом 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

      В соответствии со ст.2.1 КоАП Российской Федерации административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП Российской Федерации или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

      Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Согласно положениям ст.2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объективной стороной правонарушения, ответственность за которое установлена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, является осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

      На основании статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и  условий, выданное  лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

      Согласно п/п.77 п.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игорного оборудования, подлежит лицензированию.

В соответствии с требованиями п.13 ч.1 ст.4, ч.1 ст.13, ч.9 ст.16 Федерального закона от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» зал игровых автоматов это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года.

Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр в зале игровых автоматов подлежит лицензированию.

      В нарушение вышеуказанных норм, предприниматель Мартынов А.С. осуществлял в зале игровых автоматов, расположенном по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, ул.Курчатова, 15, предпринимательскую деятельности в виде организации и проведению азартных игр в зале игровых автоматов, без лицензии.

      В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, и иные обстоятельства, имеющие значение для дела; согласно ч.2 указанной статьи эти данные могут устанавливаться протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, иными видами доказательств.

      Суд считает, что представленными Заявителем в материалы дела доказательствами – Актом проверки деятельности зала игровых автоматов от 28.08.2009г., протоколом осмотра помещений, в порядке ст.27.8 КоАП РФ, от 28.08.2009г., протоколом изъятия вещей, в порядке ст.27.8 КоАП РФ, от 28.08.2009г., объяснением гражданина Рахманова Акрамжана от 21.09.2009г., протоколом допроса потерпевшего Рахманова Акрамжана от 28.07.2009г., объяснением гражданина Сафонова С.В. от 28.08.2009г., объяснением гражданки Мордвинцевой Л.И. от 01.09.2009г., объяснением Иванина С.В. от 01.09.2009г., протоколом допроса свидетеля Дворникова П.Ф. от 07.10.2009г., протоколом допроса свидетеля Нестерова Е.Б. от 07.10.2009г., рапортом начальника ОБППРИАЗ Д.А.Мельникова от 28.08.2009г., квитанциями на получение Ответчиком денег от физических лиц: №000267-000271,  а также показаниями свидетелей: Иванина С.В., Мельникова А.С. и Бажилина В.В., допрошенных в ходе судебного разбирательства 27 октября 2009г., доказан факт осуществления предпринимателем Мартыновым А.С. деятельности по организации и проведению азартных игр, с использованием игорного оборудования – игровых автоматов, без соответствующей лицензии, т.е. совершение последним административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Довод предпринимателя Мартынова А.С. об организации последним лишь стимулирующих лотерей: «Госпожа удача» и «Секрет», изложенный в объяснении от 29.08.2009г., судом не принимается на основании следующего.

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов  и  заключение  договоров  с  участниками  лотереи,  розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» стимулирующей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

По смыслу закона проведение стимулирующей лотереи связано с побуждением потенциальных участников лотереи приобретать товары, услуги либо работы организатора стимулирующей лотереи.

Проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Госпожа удача», по условиям ее осуществления, не предполагает использования какого-либо оборудования. Кроме того, после определения результата лотереи не предусмотрено какое-либо дальнейшее участие участника лотереи в иных мероприятиях.

В ходе проверки также установлено, что посетители зала игровых автоматов допускались к игре, как при условии приобретения сувенирной продукции, так и без него. Как следует из объяснений посетителей зала, сами товары материальной ценности для посетителей не представляли. Целью посещения являлась игра на игровых автоматах. Очевидно, что приобретение канцелярских изделий по цене в сотни раз выше среднерыночных при условии их ограниченного ассортимента (два вида брелка и шариковая ручка), является лишь способом прикрыть фактические действия организатора азартной игры по допуску участника к самой игре.

В соответствии с ч.2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Исходя из осуществляемых действий - передача денежных средств от посетителей зала в кассу заведения является ставкой посетителей и условием допуска к игре на игровых автоматах.

В связи с изложенным, проведение лотереи «Госпожа Удача» не имеет правовой и фактической связи с использованием Мартыновым А.С. игровых автоматов.

Какие-либо документы, подтверждающие право Мартынова А.С. на проведение стимулирующей лотереи «Секрет» в ходе проверки также представлены не были.

В ходе проверки предпринимателем Мартыновым А.С. был представлен Агентский договор №30 от 14.07.2009г., заключенный с ООО «Мидас», на проведение стимулирующей лотереи «ПиРаМидас», по условиям проведения которой товарами, с реализацией которых непосредственно связанно проведение указанной стимулирующей лотереи являются: CD/DVD   диски, производства   Verbatim,   флэш   накопители, производства Samsung, карты оплаты доступа к информационно-развлекательному Интернет-сервису ООО «Мидас» http:www.midas.jino.ru/index.php.

Между тем, ни один из перечисленных товаров предпринимателем Мартыновым А.С. не реализовывался.

Следует отметить, что в соответствии с п.2 Условий проведения стимулирующей лотереи «ПиРаМидас» данная лотерея является тиражной, без выпуска лотерейных билетов.

Согласно ч.2 ст.3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» тиражная лотерея это лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов.

С учетом изложенного, действия предпринимателя Мартынова А.С. по допуску посетителей зала к игровым автоматам не может рассматриваться как проведение тиражной лотереи, так как никакого единовременного розыгрыша организатором лотереи не проводиться. Каждый из посетителей в разное время пытается добиться выигрыша бонусных баллов на игровом автомате.

Кроме того, в нарушение требований действующего законодательства, предпринимателем Мартыновым А.С. не создана тиражная комиссия, результаты розыгрыша призового фонда каждого тиража в средствах массовой информации не публикуются, призовой фонд лотереи не формируется, в зале игровых автоматов информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи, наименовании товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение этой лотереи, отсутствуют, электронное оборудование, при помощи которого проводится игра, является игровым оборудованием - игровыми автоматами, т.е.  фактически Ответчиком никакие действия по непосредственному проведению лотереи, в рамках Агентского договора №30 от 14.07.2009г., не осуществлялось.

При данных обстоятельствах действия предпринимателя Мартынова А.С. по организации допуска неопределенного круга лиц к игре на игровых автоматах с целью получения выигрыша, при условии внесения ставки, является самостоятельной деятельностью последнего по организации азартных игр.

      Таким образом, наличие событие правонарушения, вина лица в его совершении, подтверждены материалами дела об административном правонарушении; обстоятельств, исключающих производство по делу, не установлено, в связи с чем, имеются основания для привлечения предпринимателя Мартынов А.С. к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и назначения ему административного наказания.

С учетом того, что ранее к ответственности за аналогичные нарушения предприниматель Мартынов А.С. не привлекался (иное не следует из материалов дела), суд считает возможным назначить минимальное административное наказание в рамках санкции, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Оснований для конфискации игровых автоматов, изъятых при проведении проверки индивидуального предпринимателя Мартынова А.С., согласно протоколу изъятия вещей, в порядке ст.27.8 КоАП РФ, от 28.08.2009г., суд не находит, так как Ответчик, в соответствии с  Договор аренды оборудования №130 от 10.06.2009г., не является собственником указанного оборудования.

      На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-175, 205-206 АПК РФ, ст.ст.2.4, 3.1, 4.1, ч.2 ст.14.1, ст. ст. 23.1, 29.10 КоАП РФ, арбитражный суд,

РЕШИЛ:

      Привлечь Мартынова Алексея Сергеевича,18.12.1979 года рождения, место рождения: Томская область, г.Северск, зарегистрированного в качестве предпринимателя  ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области 24.03.2008г., внесенного в ЕГРИП за ОГРН 308702408400014, ИНН 702403552984, проживающего по адресу: 636037, Томская область, г.Северск, ул.Калинина, 92-183, к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 4 000 рублей.

      Игровые автоматы, изъятые согласно Протоколу изъятия вещей, в порядке ст.27.8 КоАП РФ, от 28.08.2009г., возвратить собственнику оборудования.

Реквизиты для перечисления штрафа: получатель УФК по Томской области (Прокуратура Томской области), банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Томской области, г.Томск, расчетный счет: 40101810900000010007, БИК: 046902001, ОКАТО: 69401000000, ИНН 7021018851, КПП 702101001, КБК 451 1 16 90010 01 0000 140.

      Решение может быть обжаловано в 10-дневный срок в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                            В.И. Гелбутовский.