Решение по делу № 4У-61/2016 [44У-7/2016] от 15.02.2016

Суд первой инстанции: Советский районный суд г.Махачкалы судья Джунайдиев Г.Г. Суд апелляционной инстанции: Верховный Суд Республики Дагестан Гимбатов А.Р., Гаджимагомедов Т.С., Магомедрасулов К.Т. (докл.), Мирзаметов А.М.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

г.Махачкала 9 марта 2016 года

Президиум Верховного Суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Мирзаева Р.М.,

членов президиума Абдулхалимова М.М., Гончарова И.А., Загирова Н.В., Магомедова М.А., Мустафаевой З.К., Орцханова А.И., Османова Т.С., Сулейманова С.М.,

при секретаре Магомедовой Х.М.,

рассмотрел уголовное дело в отношении Магомедова А.С. по кассационной жалобе защитника Магомедова А.С. - адвоката Алигаджиевой Х.Ш. на приговор Советского районного суда г.Махачкалы от 10 августа 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 октября 2015 года.

Заслушав доклад члена президиума Магомедова М.А., объяснения защитника Магомедова А.С. – адвоката Алигаджиевой Х.Ш., просившей удовлетворить кассационную жалобу, мнение заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б., полагавшего необходимым удовлетворить кассационную жалобу частично, президиум

у с т а н о в и л :

По приговору Советского районного суда г.Махачкалы от 10 августа 2015 года Магомедов А. С., № года рождения, ранее не судимый, осужден по ч.1 ст.327 УК РФ к 6 месяцам ограничения свободы, ч.4 ст.159.2 УК РФ - 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года.

На основании ч.8 ст.302 УПК РФ Магомедов А.С. от назначенного по ч.1 ст.327 УК РФ наказания освобожден в связи истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

Постановлено взыскать с Магомедова А.С. в пользу Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Дагестан № рублей.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 октября 2015 года указанный приговор оставлен без изменения.

Согласно приговору Магомедов А.С. признан виновным в том, что он, являясь главой КФХ «Колос», в период с ноября 2009 года по сентябрь 2011 года совершил хищение чужого имущества в особо крупном размере, с использованием своего служебного положения при получении субсидий, путем представления заведомо ложных сведений.

В кассационной жалобе защитник Магомедова А.С. - адвокат Алигаджиева Х.Ш. просит отменить приговор и апелляционное определение, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование жалобы указывается, что суд первой инстанции не установил личность подсудимого; суд апелляционной инстанции не проверил довод апелляционной жалобы о незаконности вменения признака преступления «с использованием своего служебного положения»; проведенная по делу строительная экспертиза не ответила на вопрос о выполнении работ и ремонта, а в назначении дополнительной экспертизы суд первой инстанции отказал; в обжалуемом приговоре в качестве смягчающего обстоятельства приведено наличие у Магомедова А.С. четверых малолетних детей, тогда как на самом деле у Магомедова А.С. семеро несовершеннолетних детей, из которых шестеро являются малолетними. Кроме того, при рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции дважды принимали участие судьи Гимбатов А.Р. и Магомедрасулов К.Т.

Постановлением судьи Верховного Суда Республики Дагестан Умариева М.М. от 15 февраля 2016 года кассационная жалоба с уголовным делом передана на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции – президиума Верховного Суда Республики Дагестан.

Президиум находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению частично по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие основания по делу имеются.

В соответствии с ч.2 ст.61 УПК РФ судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.

Изучение материалов уголовного дела показало, что указанное требование уголовно-процессуального закона было нарушено.

Так, 22 января 2015 года данное уголовное дело было рассмотрено судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан в составе председательствующего Гимбатова А.Р., судей Гаджимагомедова Т.С. и Магомедрасулова К.Т., приговор Советского районного суда г.Махачкалы от 7 ноября 2014 года был отменен и дело направлено на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции.

При новом рассмотрении приговором Советского районного суда г.Махачкалы от 10 августа 2015 года Магомедов А.С. осужден по ч.4 ст.159.2, ч.1 ст.327 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 октября 2015 года приговор Советского районного суда г.Махачкалы от 10 августа 2015 года оставлен без изменения. При этом в рассмотрении данного уголовного дела судом апелляционной инстанции вновь принимал участие в качестве председательствующего судья Гимбатов А.Р., в качестве докладчика – судья Магомедрасулов К.Т.

При указанных обстоятельствах апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 октября 2015 года нельзя признать законным, оно подлежит отмене, а уголовное дело – направлению на новое апелляционное рассмотрение.

Другие доводы кассационной жалобы подлежат проверке при новом апелляционном рассмотрении.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Кассационную жалобу защитника Магомедова А.С. - адвоката Алигаджиевой Х.Ш. удовлетворить частично.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 21 октября 2015 года отменить.

Дело направить на новое апелляционное рассмотрение.

Председательствующий Р.М.Мирзаев