Решение по делу № 22-1025/2016 от 23.05.2016

Судья ФИО27 Дело № 22-1025

Апелляционное определение

г. Махачкала 7 июня 2016 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Асхабова А.А.,

судей Гаджимагомедова Т.С. и Омарова Д.М.,

при секретаре Юсупове З.И.,

с участием прокурора Керимова С.А.,

осужденного Гасаналиева Ш.Г.,

представителя Рахманова М.С.,

адвоката Османова Т.Х.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Гасаналиева Ш.Г. на приговор Каякентского районного суда РД от 19 апреля 2016 г., по которому

Гасаналиев Ш. Г., <дата> рождения, уроженец и житель <адрес> РД, прож.: <адрес>, не судимый, осужден:

- по п. «б» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Судом Гасаналиев Ш.Г. признан виновным в тайном хищение природного газа из газопровода при следующих обстоятельствах: он (Гасаналиев Ш.Г.) в период с 13.01.2015 по 30.01.2015, из корыстных побуждений, умышленно, с целью хищения чужого имущества, для обогрева принадлежащей ему теплицы, расположенной в местности «Огородный массив» на окраине <адрес>, Республики Дагестан, без прибора учета газа и, не заключив в установленном порядке договора на поставку газа с филиалом ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Республике Дагестан, осознавая незаконность и противоправность своих действий, подключился к газопроводу среднего давления и провел трубу диаметром 50 мм. к пяти установленным в теплице обогревательным котлам, тем самым с учетом мощности газопотребляющего оборудования, похитил природный газ объемом 121 179 куб.м., чем причинил материальный ущерб ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» на общую сумму 70 813 рублей.

Заслушав доклад судьи Гаджимагомедова Т.С., выступление осужденного Гасаналиева Ш.Г., его представителя Рахманова М.С., адвоката Османова Т.Х., поддержавших апелляционную жалобу и просивших приговор отменить, оправдав Гасаналиева Ш.Г. по предъявленному обвинению, либо заменив назначенное ему наказание на штраф, мнение прокурора Керимова С.А., полагавшего приговор подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия

установила:

В апелляционной жалобе осужденного Гасаналиева Ш.Г. ставится вопрос об отмене приговора и оправдании его по предъявленному обвинению.

В обоснование жалобы указано, что в судебном заседании установлено, что врезку в газопровод произвел собственник газа, то есть эксплуатационная - газовая служба (далее ЭГС) Каякентского района, а не подсудимый Гасаналиев Ш.Г., при этом указано, что хотя подсудимый не совершил врезку в тело трубы, он без ведома поставщика, включил, винтил, подключился к трубе и похитил из него газ.

Помимо указанного допрошенный в суде начальник ЭГС Каякентского района Камалов З.М. показал, что к нему обратился Гасаналиев Ш.Г., который попросил помочь оформить документы на тепличное хозяйство, расположенное с. Дружба. Он подготовил для него технические условия, после сказал, чтобы он заключил договор на поставку газа с абонентной службой и после этого пришел к нему для подключения газа. После того как рабочий проект был подготовлен они заключили договор с Гасаналиевым Ш.Г. на техническое обслуживание объектов газоснабжения, где на титульном листе поставил штамп «Пуск газа разрешен». Он направил работников для врезки в газопровод, что они и сделали, установили задвижку, проверили, закрыли.

Допрошенный в суде свидетель Гасаналиев М.С. показал, что он работает водителем-слесарем ЭГС Каякентского района. В августе 2014 года по указанию начальника ЭКГ Камалова 3. вместе со сварщиком Гасановым М., слесарями Гаджиевым А. и Байрамбековым Д. приехали сел. Дружба на окраину, где расположена теплица Ш.. На месте они в тело трубы газопровода произвели врезку, соединили на газопровод ведущей на теплицу Ш., проверили поступления газа, закрыли, винтил, и уехали. Т. 3 л.д. 141-143.

Допрошенный в суде свидетель Байрамбеков Д.И. дал показания аналогичные показаниям Гасаналиева М.С, но добавил, что рабочий проект для Гасаналиева Ш.Г.. по указанию начальника ЭГС подготовил он, в бланке поставил штамп «Пуска газа разрешен».

Однако данные показания этих свидетелей в приговоре суда не указаны, они являются юридически значимыми и им не дана соответствующая оценка.

Эти показания подтверждаются показаниями допрошенного в суде свидетеля Гасаналиева М.Г.

Доводы суда в том, что подсудимый Гасаналиев Ш.Г. в присутствии своего защитника в ходе предварительного следствия дал признательные показания в совершении им вменённого ему преступления, не состоятельны.

Подсудимый Гасаналиев Ш.Г. в ходе предварительного следствия и в ходе судебного разбирательства показывал, что врезку в тело газопровода произвели работники ЭГС Каякентского района и после они же дали ему рабочий проект с отметкой «Пуск газа разрешен».

Довод подсудимого Гасаналиева Ш.Г. в том, что он в декабре месяце с заявлением обратился абонентскую службу, чтобы заключить договор и открыть лицевой счет, а также из-за этого неоднократно ездил в филиал в г. Махачкала, но под разными предлогами не был заключен договор, не опровергнут.

Данный довод Гасаналиева Ш.Г. подтвердил допрошенный в суде в качестве свидетеля Хизриев Ш.Ш., который показал, что он неоднократно видел в филиале Гасаналиева Ш.Г., который приезжал для заключения договора.

Между тем в соответствии с пунктом 3 ст. 424 ГК РФ - Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Более того, как установлено предварительным следствием и в ходе судебного разбирательства подсудимый Гасаналиев Ш.Г. начал потребления газа 13.01.2015 года и в тот же день работники ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» совместно с сотрудниками правоохранительных органов обнаружили без договорного потребления газа. Однако ни работники ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», а также сотрудники правоохранительного органа не пресекли потребления газа путем отключение газа или печатанием вентиля газопровода от магистральной трубы, а ограничились составлением акта. В последующем составили акт об изменении режима газопотребления от 30.01.2015 года, согласно которому отключен газ.

Однако Гасаналиеву Ш.Г. вменили обвинение в тайном хищении газа за период с 13.01.2015 г. по 30.01.2015 года, то есть тогда, собственнику известно, потребляется газ без договора.

При таких обстоятельствах признак тайности никак не может образоваться.

Таким образом, его действиях отсутствует признаки состава преступления, предусмотренного п. «б» ч.3 ст. 158 УК РФ, то есть признак объективной стороны преступления и признак тайности.

В данном случае между Гасаналиевым Ш.Г. и ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» имеется нарушения гражданско-правовых отношений.

В судебном заседании Гасаналиев Ш.Г. дополнил доводы своей апелляционной жалобы и просил заменить назначенное ему наказание на штраф, считая его слишком суровым.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного, государственный обвинитель полагает приговор законным, обоснованным и просит оставить его без изменения, отказав в удовлетворении жалобы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

Допрошенный в суде подсудимый Гасаналиев Ш.Г. виновным не признал и показал, что он зарегистрирован в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя. Постановлением главы МО «село Дружба» Каякентского района за № 18 от 18.05.2006 года, ему предоставлен земельный участок, расположенный на восточной окраине с. Дружба, в местности под названием «Огородный массив».

Примерно в октябре 2014 года, на указанном участке, он построил тепличное хозяйство. Теплицы из пяти отсеков. Для обогрева теплицы, внутри он установил 5 самодельных котлов.

При строительстве теплицы, а именно примерно в августе 2014 года, он обратился к начальнику эксплуатационной - газовой службы (далее - ЭГС) Каякентского района Камалову З.М., с просьбой провести к его теплице газовую линию от газопровода среднего давления, который пролегает примерно в 200-250 метрах от его теплицы, для обогрева в холодное время года. Камалов З.М. обещал ему помочь и подготовить для него пакет необходимых документов. Примерно через две недели, чтобы ему не обошлось дороже прокладка трубы к газопроводу, он сам лично протянул от теплицы к газопроводу среднего давления трубу диаметром 50 мм. После того, как он протянул трубу, к нему в теплицу приехали рабочие ЭГС Каякентского района в количестве трех человек, которые подключили его трубу к газопроводу путем проведения сварочных работ. Также они подключили к его трубке редуктор среднего давления. После подсоединения трубы рабочие ЭГС пустили пробный газ, проверили, что газ поступает нормально и после этого отключили подачу газа через вентиль. На тот период был сентябрь месяц, в отопление надобности не было, поэтому газ был отключен.

Примерно в ноябре 2014 года, когда похолодало, он включил дизельное топливо, и с помощью дизельного отопления начал обогревать теплицу. Газовое отопление он не включил, в силу отсутствия прибора учета газа, лицевого счета и договора с ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», без указанного договора и лицевого счета, он не имел право потреблять газ. В январе посадил рассаду и 13.01.2015 года включил газовое отопление к своей теплице, то есть, повернул вентиль и пустил газ, хотя в теплице прибор учета газа у него не имелся, кроме того, не был заключен договор поставки газа и он не имел лицевого счета. Он знал, что без прибора учета газа, договора и лицевого счета, потреблять газ является незаконным. На тот период у него отсутствовали денежные средства, и он хотел при появлении финансовой возможности приобрести и установить прибор учета газа, заключить договор и открыть лицевой счет. 13.01.2015 он включил газовое отопление в своей теплице, это было утром, кроме него больше никого в теплице не было. В этот же день, во второй половине дня, когда он находился в своей теплице, к нему приехали сотрудники ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», в количестве трех человек. Указанным лицам он сказал, что у него не имеется прибор учета газа, лицевого счета и договора на поставку газа. После чего, сотрудники ООО«Газпром межрегионгаз Пятигорск», составили акт обнаружения несанкционированного подключения и отбора газа потребителя, в котором он отказался подписаться. После этого указанные лица уехали, а он продолжил пользоваться газом. 30.01.2015 к нему в теплицу приехали рабочие ЭГС в количестве примерно 5-6 человек, которые отключили подачу газа, потом сняли вентиль и возле редуктора с помощью болгарки спилили трубку. Сотрудник ЭГС ввели его в заблуждение, сказали можно включить газ, а оплату произвести по нормативу потребления. Документы, которые ЭГС дали ему оказались подложными, так как ООО «Мастер-строй» было ликвидировано в октябре 2013 года и снято учёта, что он узнал в ходе судебного разбирательства по настоящему делу. Он не проделал отверстие в тело трубы газопровода, даже при желании, он не смог бы прорубить отверстие, так как это невозможно при высоком давлении газа, врезку в тело трубы может сделать только специалист с соответствующим оборудованием, которого у него нет. Он обратился с заявлением к руководителю ЭГС по Каякентскому району Камалову З.М. Он направил бригаду специалистов, которые и подключили газ к его теплицам, проверили поступление газа в печки, выдали ему документы и уехали. В документах указали, что «пуск газа разрешён». Они также сказали, что счётчик поставить не обязательно и можно платить по нормативу потребления. Таким образом, они ввели его в заблуждение. Он полностью возместил причинённый ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» ущерб, оплатил полную сумму.

Несмотря на то, что Гасаналиев Ш.Г. не признал себя виновным, судебная коллегия считает вывод суда первой инстанции о его виновности в совершении инкриминируемого ему преступления, правильным и основанным на доказательствах, исследованных в судебном заседании, подробно изложенных в приговоре.

Такими доказательствами являются оглашенные в порядке ст.281 УПК РФ подробные показания самого Гасаналиева Ш.Г., данные им в ходе предварительного расследования в качестве обвиняемого с участием адвоката об обстоятельствах совершения им преступления; оглашенные в порядке ст.281 УПК РФ показания представителя потерпевшего ФИО16; оглашенные в порядке ст.281 УПК РФ показания свидетелей Исаева М.М., Мустафаева Р.М., Хизриева Ш.Ш., Гасаналиева М.Г., Камалова З.М., Гасанова М.Г., Байрамбекова Д.И., Юсупова А.Ю., Казакбиева А.А., Баркалаева Г.М., Таировой К.Ш. об обстоятельствах совершенного подсудимым преступления, подробно и полно приведенными в приговоре.

Судом обоснованно показания допрошенных лиц признаны достоверными и правдивыми, поскольку они последовательны, полностью согласуются с письменными материалами уголовного дела, обстоятельствами дела и другими доказательствами, исследованными в судебном заседании.

Данные показания не имеют между собой каких-либо противоречий.

При этом, каких-либо причин и оснований для оговора подсудимого Гасаналиева Ш.Г. указанными потерпевшими и свидетелями, ни в ходе предварительного расследования дела, ни судебного его рассмотрения, не установлено.

Также вина Гасаналиева Ш.Г. подтверждается и такими письменными доказательствами, представленными стороной обвинения, такими исследованными в суде, объективно и полно приведенными в приговоре, как:

- протокол осмотра материала об административном правонарушении за №3-1297/14, в отношении Гасаналиева Ш.Г. от 04.11.2014, согласно которому участковым уполномоченным отдела МВД России по Каякентскому району Курбановым М.Г. выявлен факт подключения Гасаналиевым Ш.Г. к газопроводу среднего давления без соответствующих разрешительных документов; постановление от 01.12.2014 вынесенное мировым судом с/у № 61 Каякентского района, согласно которому Гасаналиев Ш.Г. признан виновным в совершении административного правонарушения предусмотренного ст. 7.19 КоАП РФ и подвергнут административному наказанию в виде штрафа 3000 рублей;

- протокол осмотра места происшествия от 28.11.2015, согласно которому объектом осмотра является тепличное хозяйство Гасаналиева Ш.Г. и газовая сеть, с помощью которого к теплице подается газ;

- протокол выемки от 29.11.2015, согласно которому у свидетеля Баркалаева Г.М. произведена выемка документов газовой сети тепличного хозяйства Гасаналиева Ш.Г.;

- протокол осмотра документов от 29.11.2015, согласно которому объектом осмотра являются оригиналы документов газовой сети тепличного хозяйства Гасаналиева Ш.Г., изъятых у свидетеля Баркалаева Г.М., а именно: акт установки прибора учета газа на 1 листе; справка № 21 на 1 листе; рабочий проект ООО «Мастер Строй» Гасаналиева Ш.Г. вместе с пояснительной запиской 10 листах; план газопровода МУ:500 на 1 листе; схема газопровода на 2 листах; технические условия № 79/5 на проектирование к газораспределительной системе тепличного хозяйства ИП Гасаналиева Ш.Г. на 1 листе; акт о приемки и эксплуатации строительного объекта - тепличного хозяйства ИП Гасаналиева Ш.Г. на 1 листе; договор на выполнение работ по техническому обслуживанию объектов газоснабжения без номера и даты на 2 листах;

- постановление о признании и приобщении к уголовному делу в качестве вещественных доказательств, согласно которому документы газовой сети тепличного хозяйства Гасаналиева Ш.Г., а именно: акт установки прибора учета газа на 1 листе; справка № 21 на 1 листе; рабочий проект ООО «Мастер Строй» Гасаналиева Ш.Г. вместе с пояснительной запиской 10 листах; план газопровода М/:500 на 1 листе; схема газопровода на 2 листах; технические условия № 79/5 на проектирование к газораспределительной системе тепличного хозяйства ИП Гасаналиева Ш.Г. на 1 листе; акт о приемки и эксплуатации строительного объекта - тепличного хозяйства ИП Гасаналиева Ш.Г. на 1 листе; договор на выполнение работ по техническому обслуживанию объектов газоснабжения без номера и даты на 2 листах, признаны вещественными доказательствами и приобщены к уголовному делу в качестве вещественных доказательств;

- копия акта обнаружения несанкционированного подключения и отбора газа Потребителя № 000001 от 13.01.2015, согласно которому 13.01.2015 сотрудниками филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане, в <адрес> выявлен факт несанкционированного подключения и отбора газа к теплице размерами 90x50 метров, состоит из пяти отсеков, на момент проверки идет обогрев теплицы с помощью пяти котлов, газ к теплице подается трубой диаметром 50 мм.;

- копия акта об изменении режима газопотребления от 30.01.2015, согласно которому рабочими ЭГС Каякентского района произведено отключение газовой трубы Гасаналиева Ш.Г. от газопроводу среднего давления;

- копия расчета расхода Гасаналиевым Ш.Г. газа в стоимостном выражении, за период с 13.01.2015 по 30.01.2015, согласно которому общая стоимость потребленного Гасаналиевым Ш.Г. газа составляет 70 813 рублей;

- справка от 09.02.2015, составленная отделом по работе с потребителями филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане, согласно которой ООО в 2014-2015 г.г. договорный отношений с Гасаналиевым Ш.Г. не имел;

- копия постановления главы МО «село Дружба» от 18.05.2006 за № 18, согласно которой Гасаналиеву Ш.Г. предоставлен земельный участок для ведения личного подсобного хозяйства площадью 0,98 га.

Проанализировав вышеуказанные оглашенные показания Гасаналиева Ш.Г., представителя потерпевшего, свидетелей и другие исследованные материалы дела с точки зрения их допустимости, относимости и достоверности, суд первой инстанции пришел к обоснованному вводу о том, что в совокупности данные доказательства достаточны для признания Гасаналиева Ш.Г. виновным в совершении инкриминируемого ему преступления.

Всем представленным сторонами суду доказательствам, в том числе и перечисленным в апелляционной жалобе осужденного судом дана правильная оценка. Выводы суда надлежащим образом мотивированы в приговоре.

При этом, суд апелляционной инстанции находит необоснованными и подлежащими отклонению доводы апелляционной жалобы осужденного о том, что он самовольно врезку в тело газопровода не осуществлял, его осуществили работники ЭГС Каякентского района и после они же дали ему рабочий проект с отметкой «Пуск газа разрешен», в связи с чем между ним и ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» имеются гражданско-правовые отношения.

Как правильно и обоснованно указано в приговоре, тайность хищения заключается в том, что хотя подсудимый не совершил врезку в тело трубы, он без ведома поставщика, скрытно от него, а именно без заключения с ним договора, подключился к газовой трубе, включил вентиль и похитил из него газ, объёмом 121 179 куб. метров, чем причинил ущерб ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», на сумму 70 813 рублей.

Более того, данный факт подтвердил в судебном заседании и сам осужденный Гасаналиев Ш.Г.

Каких-либо данных, свидетельствующих о том, что дело судом рассмотрено односторонне, без объективной оценки доводов осужденного, как об этом указывается в его апелляционной жалобе, не имеется.

Действия Гасаналиева Ш.Г. судом правильно квалифицированы по п. «б» ч.3 ст.158 УК РФ, наказание, назначенное ему, является справедливым, соответствующим характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельствам его совершения, а также личности виновного, назначено оно с соблюдением требований ст.ст.6, 43 и 60 УК РФ.

При этом при назначении наказания, судом первой инстанции обоснованно учтены и все смягчающие наказание Гасаналиева Ш.Г. обстоятельства, данные о его личности, состояние его здоровья, наличие на иждивении двоих малолетних детей.

Обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого Гасаналиева Ш.Г., не установлено.

Кроме того, судом обоснованно учтено, что Гасаналиев Ш.Г. совершил преступление впервые, характеризуется положительно. Из исследованных в суде характеристик выданных на подсудимого Гасаналиева Ш.Г. следует, что участковый уполномоченный по месту жительства и администрация МО «Сельсовет Дружба», отзываются о нём положительно.

Согласно справке администрации МО «село Дружба» от 10.02.2016года № 296, выданной подсудимому Гасаналиеву Ш.Г. следует, что 29.01.2016года был пожар и двухэтажный жилой дом Гасаналиева Ш.Г. полностью сгорел. Подсудимый Гасаналиев Ш.Г. является инвалидом второй группы, на иждивении имеет двух <.> детей 2001 и 2003 года рождения, супруга нигде не работает и не имеет заработка.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на ее исправление, суд пришел к правильному выводу о возможности назначения подсудимому Гасаналиеву Ш.Г. наказания в виде лишения свободы с применением ст.73 УК РФ, без назначения дополнительного вида наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

Судебная коллегия также не усматривает оснований для снижения назначенного осужденному наказания.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены либо изменения приговора в отношении Гасаналиева Ш.Г.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора, судом не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Каякентского районного суда РД от 19 апреля 2016 г. в отношении Гасаналиева Ш. Г., - оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи: