Решение по делу № 12-387/2013 от 19.09.2013

7-929/12-387-2013

РЕШЕНИЕ

Судья Пермского краевого суда Хрусталева Л.Е. при секретаре Дубровской Я.А., с участием Авазова Н.С., переводчика А., защитника Кощеева С.А., представителя Управления Федеральной миграционной службы по Пермскому краю Б., рассмотрев в открытом судебном заседании в г.Перми 20 сентября 2013 года жалобу защитника Кощеева С.А. на постановление судьи Березниковского городского суда Пермского края от 4 сентября 2013 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Авазова Н.С.,

установил:

18 августа 2013 года полицейским ОВ ППСП МО МВД России «Березниковский» С. в отношении гражданина *** Авазова Н.С. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в соответствии с которым в вину Авазову Н.С. вменялось нарушение режима пребывания на территории Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда с территории Российской Федерации по истечении определённого срока пребывания, выявленное 18 августа 2013 года в 22 часа 20 минут у дома № ** по ул.**** г.Березники Пермского края.

Постановлением судьи Березниковского городского суда Пермского края от 4 сентября 2013 года Авазов Н.С. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере двух тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации путем самостоятельного контролируемого выезда.

Не согласившись с постановлением, защитник Авазова Н.С. - адвокат Кощеев С.А. обратился с жалобой в Пермский краевой суд, просит постановление отменить, ссылаясь на отсутствие события административного правонарушения, так как Авазов Н.С. на момент составления протокола об административном правонарушении имел патент на трудовую деятельность, выданный 16 августа 2013 года.

В судебном заседании в краевом суде Авазов Н.С. и его защитник Кощеев С.А. поддержали доводы, изложенные в жалобе. Защитником даны пояснения в пределах доводов жалобы.

Представитель Управления Федеральной миграционной службы по Пермскому краю Б. пояснил, что доводы жалобы о том, что Авазов Н.С. получил патент до истечения срока законного пребывания на территории Российской Федерации, подтверждаются сведениями Управления Федеральной миграционной службы по Пермскому краю. Против удовлетворения жалобы не возражал.

Проверив материалы дела, заслушав участвующих в судебном заседании лиц, изучив доводы жалобы, судья находит постановление судьи городского суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст.24.1 КоАП РФ задачами производства по делу об административном правонарушении являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно ст.26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении, помимо прочего, подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее действия (бездействие), за которые Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

При рассмотрении дела об административном правонарушении судьей городского суда установлено, что Авазов Н.С., являющийся иностранным гражданином, а именно гражданином ***, прибыл на территорию Российской Федерации 20 мая 2013 года и встал на миграционный учет с правом проживания до 17 августа 2013 года. По истечении указанной даты Авазов Н.С. за пределы Российской Федерации не выехал и продолжал проживать в г.Березники. Указанные действия Авазова Н.С. квалифицированы по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ.

Между тем с выводом судьи городского суда о наличии в действиях Авазова Н.С. состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ, нельзя согласиться по следующим основаниям.

Признавая Авазова Н.С. виновным, судья пришел к выводу, что Авазов Н.С. незаконно находился на территории Российской Федерации, поскольку уклонился от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, -

влечёт наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 5 Федерального закона от 25.07.2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток» за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьёй 6.1 настоящего Федерального закона, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции, принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьёй 13.2 настоящего Федерального закона.

Согласно ч.5 ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 года № 115-ФЗ патент выдается на срок от одного до трех месяцев и этот срок может неоднократно продлеваться на период не более трех месяцев. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня его выдачи. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В соответствии с ч.1 и ч.2 ст.227.1 Налогового кодекса Российской Федерации иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании патента, выданного в соответствии с законом о правовом положении иностранных граждан, исчисляют и уплачивают налог на доходы, полученные от осуществления такой деятельности, в виде фиксированных авансовых платежей в размере 1 000 рублей в месяц.

Частью 9 ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 года № 115-ФЗ установлено, что в случае, если иностранный гражданин временно пребывает в Российской Федерации свыше установленного в ст. 5 настоящего Закона срока временного пребывания и срок действия имеющегося у него патента не был продлен либо иностранным гражданином не был получен новый патент, данный иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении пятнадцати дней со дня истечения срока действия патента. В течение указанных пятнадцати дней данный иностранный гражданин считается законно находящимся на территории Российской Федерации.

Анализ приведенных норм позволяет сделать вывод о том, что иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в безвизовом порядке и получивший патент, срок действия которого не истек, считается законно пребывающим на территории Российской Федерации в течение всего срока действия патента, а также в течение 15 дней по окончании срока его действия. Следовательно, действия такого иностранного гражданина не могут квалифицироваться по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ как уклонение от выезда из Российской Федерации.

Из материалов дела видно, что 15 августа 2013 года Управлением ФМС России по Пермскому краю Авазову Н.С. выдан патент серии ** № ** (л.д.26), факт своевременной оплаты которого подтверждается имеющимися в материалах дела копиями квитанций о внесении Авазовым Н.С. фиксированных авансовых платежей (л.д. 27).

Таким образом, основания для привлечения Авазова Н.С. к административной ответственности, предусмотренной ч. 1.1 ст.18.8 КоАП РФ, за нарушение режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, отсутствовали. Каких-либо иных нарушений режима пребывания иностранных граждан в Российской Федерации Авазову Н.С. в вину не вменялось.

Согласно 4.1 ст.24.5 КоАП РФ отсутствие состава административного правонарушения является одним из обстоятельств, при наличии которого производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению.

При указанных обстоятельствах постановление судьи Березниковского городского суда Пермского края от 4 сентября 2013 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, в отношении Авазова Н.С. подлежит отмене, производство по делу прекращению в связи с отсутствием в действиях Авазова Н.С. состава вмененного административного правонарушения на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п.3 ч.1 ст.30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

решил:

постановление судьи Березниковского городского суда Пермского края от 4 сентября 2013 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Авазова Н.С., отменить.

Производство по делу прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Судья - Хрусталева Л.Е.