Решение по делу № null от 30.07.2010

...

...

                                                      ПОСТАНОВЛЕНИЕ

                                                суда надзорной инстанции

г. Владивосток 30 июля 2010 года.

            Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н. П., членов президиума Попова В. Н., Семенцовой Л. К., Украинской Т. И., Бондаренко Т. В., Кучинской Е. В.,

при секретаре Сыромолот О. А.,

            рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Себелева А.Н. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 31 октября 2007 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 декабря 2007 года, по которому

Себелев Александр Николаевич, 18.05.1983 года рождения, уроженец с. Хороль Хорольского района Приморского края, ранее судимый:

- 25 января 2007 года по ст.111 ч.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком 4 года;

осужден по ст.162 ч.2 УК РФ к 7 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 декабря 2007 года приговор оставлен без изменения.

Этим же приговором осуждена Балкова Ю.А., приговор в отношении которой не пересматривается.

            В надзорной жалобе осужденный оспаривает квалификацию его действий по ст.162 ч.2 УК РФ, поскольку предварительного сговора между ним и Балковой Ю.А. не было, суд при назначении наказания не учел наличие у него на иждивении малолетнего ребенка, частичное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, содействие в розыске похищенного имущества и возмещение ущерба путем возврата телефонов; просит переквалифицировать действия Балковой Ю.А. на ст.161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в соответствие со ст.36 УК РФ, так как применения предмета, используемого в качестве оружия, охватывалось исключительно его умыслом, клюшку брал для самообороны. Просит снизить наказание до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Паташниковой Л. И., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В. И., полагавшего, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, президиум

Установил:

Себелев А.Н. осужден разбойное нападение на А. и Ю. в целях хищения имущества, принадлежащего А. на общую сумму 8973 рубля, Ю. на общую сумму 12740 рублей, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору с Балковой Ю.А., с применением предмета, используемого в качестве оружия. Преступление совершено 10.01.2007 года в г. Владивостоке при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Действия Себелева А.Н. квалифицированы судом по ст.162 ч.2 УК РФ, как разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что судебные решения подлежат отмене по следующим основаниям.

По смыслу закона явка с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, учитывается в тех случаях, когда лицо в устном или письменном виде добровольно сообщило органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им или с его участием преступлении.

Из материалов дела усматривается, что нал.д.20 т.1 имеется протокол явки с повинной от 21.03.2007 года, согласно которому Себелев А.Н. добровольно сообщил о разбойном нападении, совершенном совместно с Балковой Ю.А.

В соответствии со ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Органом предварительного расследования до явки с повинной Себелева А.Н. не было известно, кем совершено преступление в отношении А. и Ю.

Судом данный протокол не исследовался и вопрос о признании его обстоятельством, смягчающим наказание, суд не разрешил.

Одновременно в тот же день и в тоже время была дана явка с повинной и Балковой Ю.А., которая об обстоятельствах содеянного рассказала аналогичным образом. Эта явка с повинной исследовалась судом и была признана обстоятельством, смягчающим наказание Балковой Ю.А.

Кроме того, суд в нарушение требований, предусмотренных ст.61 ч.1 п. «г» УК РФ, не обсудил вопрос о признании обстоятельством, смягчающим наказание, наличие у Себелева А.Н. малолетнего ребенка.

Из материалов уголовного дела усматривается, что действительно Себелев А.Н. имеет сына. Во вводной части обвинительного заключения (т.1л.д.251), в протоколе судебного заседания (т.1л.д.317), во вводной части копии приговора от 25.01.2007 года, приложенной к надзорной жалобе, указано, что Себелев А.Н. женат, имеет сына 02.03.2004 года рождения.

С учетом изложенного явка с повинной и наличие малолетнего ребенка должны быть учтены при назначении наказания. Поскольку обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено, наказание Себелеву А. Н. следует назначить с применением правил ст. 62 УК РФ.

Руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 31 октября 2007 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 18 декабря 2007 года в отношении Себелева Александра Николаевича изменить: признать обстоятельствами, смягчающими наказание явку повинной и наличие малолетнего ребенка.

Назначить Себелеву А. Н. по ст.162 ч.2 УК РФ 5 лет лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председатель ствующий Титов Н. П.