Решение по делу № 5-2427/2013 от 11.11.2013

Материал №5-2427/2013 г.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Белово 26 декабря 2013 года

Судья Беловского городского суда Кемеровской области Климова Н.А.

С участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении- ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании материал в отношении:

Фоминой ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, с высшим образованием, <данные изъяты>, проживающей в <адрес>, индивидуального предпринимателя, ИНН №

об административном правонарушении, предусмотренном ст.7.12 ч.1 КРФ об АП,

УСТАНОВИЛ:

В отношении Фоминой Е.В. ДД.ММ.ГГГГ составлен протокол об административном правонарушении по ст.7.12 ч.1 КРФ об АП, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ в 13 часов 50 минут в <адрес> ячейка <адрес> ИП Фомина Е.В. была проведена проверочная закупка DVD дисков с признаками контрафакта, в ходе исследования установлено, что изображения на буклеты и лицевую сторону дисков нанесены электрофотографическим способом или способом цветной струйной печати, наименование завода-изготовителя, лицензиата и номера лицензии отсутствуют, имеются признаки копирования.

Лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении ИП Фомина Е.В. в судебном заседании факты изложенные в протоколе об административном правонарушении оспаривала и пояснила, что является индивидуальным предпринимателем и имеет торговую точку в ячейке № в Торговом центре <адрес>. Закупкой дисков занимается сама, приобретая их в г.Новосибирске по договору купли-продажи. Она, приобретая продукцию у серьезной компании, имеющей сертификаты на товар, не предполагала об отсутствии на товар лицензии. Полагает, что справка об исследовании изъятых у нее дисков не отвечает на вопрос, является ли указанная продукция контрафактной.

Выслушав лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении Фомину Е.В., изучив письменные материалы дела, судья считает, что вина ИП Фомина Е.В. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12 ч.1 КРФ об АП, отсутствует.

В соответствии с ч.1 ст.7.12 КРФоАП состав административного правонарушения образуют ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

В судебном заседании установлено, что согласно постановления от ДД.ММ.ГГГГ года, распоряжения о проведении оперативно-розыскного мероприятия ДД.ММ.ГГГГ в 13 часов 50 минут в <адрес>» ячейка № ИП ФИО1 была проведена проверочная закупка DVD дисков с признаками контрафакта. После чего был составлен акт проверочной закупки 4-х DVD дисков, произведен осмотр помещения, в ходе которого изъяты 53 штуки DVD дисков, в связи с чем, ДД.ММ.ГГГГ вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По результатам проведенного исследования изъятой в ячейке № ТЦ «Махсут» ИП ФИО1 расположенной по <адрес> продукции установлено, что изображения на буклеты и лицевую сторону дисков нанесены электрофотографическим способом или способом цветной струйной печати. На внутреннем кольце представленных оптических носителей и на полиграфическом оформлении их упаковки наименование завода-изготовителя, лицензиата и номера лицензии отсутствуют. На представленных записываемых компакт-дисках с аудиовизуальными произведениями имеются признаки копирования.

На основании ст.26.2 ч.1, 2 КРФ об АП, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом РФ об АП, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно ст.26.4 КРФ об АП, в случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходимость в использовании специальных познаний в науке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы.

В определении указываются: основания для назначения экспертизы; фамилия, имя, отчество эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; перечень материалов, предоставляемых в распоряжение эксперта. Кроме того, в определении должны быть записи о разъяснении эксперту его прав и обязанностей и о предупреждении его об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

До направления определения для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В заключении эксперта должно быть указано, кем и на каком основании проводились исследования, их содержание, должны быть даны обоснованные ответы на поставленные перед экспертом вопросы и сделаны выводы.

Так, в нарушение указанных требований, в материалах дела имеется отношение о назначении исследования, вместо определения о назначении экспертизы, составленное начальником ОЭБ и ПК МО МВД «Беловский» ФИО3, тогда как, дело об административном правонарушении возбуждено должностным лицом о/у ОЭБ и ПК ФИО4 ( л.д.9, 10).

С указанным отношением (определением) лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении ИП Фомина Е. не ознакомлена, возможность задать вопросы эксперту, право на отводы, не предоставлены.

Эксперт за дачу заведомо ложного заключения не предупрежден.

Кроме того, получена справка об исследовании представленных и изъятых компакт-дисков ( л.д.11).

Результаты исследования не являются заключением эксперта, а следовательно, и доказательством того, что компакт-диски с аудиовизуальными произведениями, изъятыми у ИП Фоминой Е.В. имеют признаки несоответствия легитимной продукции.

В соответствии с ч.3 ст.26.2 Кодекса РФ об АП, доказательства по делу об административном правонарушении, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми.

При отсутствии иных доказательств, подтверждающих обстоятельства, изложенные в протоколе, судья приходит к выводу, что в действиях ИП Фоминой Е.В. отсутствуют признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12 ч.1 КРФ об АП.

На основании ст.26.1, 2.1 ч.1, ст.1.5 КРФ об АП, в судебном заседании при рассмотрении дела об административном правонарушении установлены сомнения в виновности ИП Фоминой Е.В., которые невозможно устранить при рассмотрении.

В соответствии со ст.29.9 КРФ об АП, по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 (отсутствие события либо состава правонарушения) КРФ об АП.

Отсутствие в материалах дела каких-либо данных, подтверждающих состав административного правонарушения и доказанность обстоятельств, на основании которых был составлен протокол об административном правонарушении, влечет прекращение производства по делу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.29.9 - 29.10 КРФ об АП, судья

ПОСТАНОВИЛ:

Прекратить в отношении индивидуального предпринимателя Фоминой ФИО6 производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.7.12 ч.1 Кодекса РФ об АП, за отсутствием состава по ст.24.5 КРФ об АП.

Изъятые экземпляры произведений и фонограмм - диски формата DVD в количестве 53 шт., согласно перечня по протоколу от ДД.ММ.ГГГГ у ИП ФИО1 в отделе ячейки № <адрес>, хранящиеся в МО МВД «Беловский», по вступлении постановления в законную силу, возвратить ИП ФИО1

Постановление может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение десяти суток со дня его вынесения.

Постановление не вступило в законную силу.

Судья ( подпись)

Верно:

Судья Н.А.Климова