Решение по делу № 22-4448/2010 от 08.07.2010

Судья ... Дело № 22 – 4448

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 26 июля 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Приморского краевого суда

 В составе председательствующего Лемешевой Н.А.

 судей Радул Л.И.

                                                                                                           Ижко С.А.

      при секретаре Чепцове А.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению и дополнению к нему государственного обвинителя Соц М.А., кассационной жалобе осужденного Османкина О.А., кассационной жалобе и дополнению к ней осужденного Назарова А.Г.

на приговор Дальнереченского городского суда Приморского края от 15 марта 2010 года в отношении

         Назарова Александра Геннадьевича, 20 ноября 1982 года рождения, уроженца г. Дальнереченска Приморского края, ранее судимого:

         - 21.03.2008 года Дальнереченским городским судом по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ с испытательными сроком 2 года;

         - 19.03.2009 года Дальнереченским городским судом по ст. 161 ч. 2 п. «г» УК РФ с применением ст. 70, 74 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, -

         осужденного:

         - по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ (по грабежу у В.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

         - по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ (по грабежу у О.) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа.

         В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы без штрафа.

         На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 19.03.2009 года и окончательно назначено 4 года 4 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

.

         Османкина Олега Алексеевича, 03 июля 1969 года рождения, уроженца г. Дальнереченска Приморского края, ранее судимого:

         - 30.01.2003 года Дальнереченским городским судом по ст. 161 ч. 2 п.п. «б, г» УК РФ с применением ст. ст. 70.74 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Освобожден условно-досрочно из ИК-26 на 2 года 2 месяца 27 дней;

         - 01.03.2007 года Дальнереченским городским судом по ст. ст. 139 ч. 1, 119 УК РФ с применением ст.ст. 71, 70, 79 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден условно-досрочно и ИК-41 по постановлению Уссурийского городского суда от 14.10.2008 года на 8 месяцев 13 дней, -

         осужденного по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа.

         В соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 01.03.2007 года и окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

         Зайцева Романа Васильевича, 03 декабря 1987 года рождения, уроженца г. Красноярска Красноярского края, ранее не судимого, -

         осужденного по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа.

         На основании ст. 73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 3 года.

         Возложены обязанности: в период испытательного срока не менять место жительства без уведомления специализированного государственного органа, ведающего исправлением осужденных, являться на регистрацию в государственный орган, ведающий исправлением осужденных, не менее 2 раз за месяц по графику, установленному этим органом.

         Заслушав доклад судьи Ижко С.А., мнение прокурора Зиновьевой Н.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

         Назаров А.Г. и Османкин О.А. осуждены за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия не опасного для жизни или здоровья.

         Назаров А.Г. и Зайцев Р.В. осуждены за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору

         Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

         В кассационном представлении государственный обвинитель Соц М.А. полагает, что приговор является незаконным и подлежит отмене; суд при описании преступного деяния, совершенного Османкиным О.А. и Назаровым А.Г. вышел за пределы предъявленного обвинения; судом дана оценка лишь показаниям допрошенных в судебном заседании подсудимых, потерпевшим и свидетелей, оценка письменным доказательствам, а также оценка всем исследованным доказательствам путем их сопоставления судом в приговоре не дана; в приговоре немотивированны выводы о квалификации действий осужденных; судом незаконно и необоснованно в действиях Назарова А.Г. установлен рецидив преступлений и назначено отбывание наказание в исправительной колонии строгого режима. Просит приговор в отношении Назарова А.Г., Османкина О.А., Зайцева Р.В. отменить, дело направить на новое рассмотрение.

         В дополнении к кассационному представлению государственный обвинитель Соц М.А. полагает, что приговор подлежит изменению; суд незаконно признал в действиях Нахарова А.Г. наличие рецидива преступлений, что повлекло назначение более сурового наказания и неверное определение режима исправительного учреждения; в приговоре не приведены доказательства, подтверждающие наличие предварительного сговора между Османкиным О.А. и Назаровым А.Г. на открытое хищение чужого имущества, указанный квалифицирующий признак подлежит исключению, а наказание, назначенное за преступление от 07.02.2009 года, снижению; при назначении Назарову А.Г. наказания по совокупности преступлений со ссылкой на ст. 69 ч. 5 УК РФ, суд указал о частичном присоединении к наказанию, назначенному настоящим приговором, наказания по приговору от 19.03.2009 года, чем ухудшил положении осужденного, поскольку в указанном случае окончательное наказание подлежал назначению путем применения принципа сложения наказаний по совокупности преступлений. Просит приговор изменить. Также государственный обвинитель Соц М.А. отозвал кассационное представление в отношении осужденного Зайцева Р.В.

         В кассационной жалобе осужденный Османкин О.А. не согласен с приговором; вина в предварительном сговоре доказана не была; ему неправильно назначен вид исправительного учреждения, поскольку наказание по прошлому приговору было назначено за преступление небольшой тяжести. Просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» и назначить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима.

         В кассационной жалобе осужденный Назаров А.Г. не согласен с приговором; в судебном заседании не нашел своего подтверждения квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору»; ему неверно назначили вид исправительного учреждения, поскольку ранее он не отбывал наказание в виде лишения свободы. Просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному» и назначить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима.

         В дополнении к кассационной жалобе осужденный Назаров А.Г. считает, что необоснованно вменил ему преступление, совершенное 13.09.2008 года по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ, поскольку согласно показаний свидетелей с похищенным телефоном скрылся один человек; потерпевший В. в судебном заседании не опознал его как лицо, завладевшее его телефоном; осужденный Зайцев Р.В. в судебном заседании пояснил, что оговорил его на предварительном следствии из-за неприязненных отношений; в его действиях и действиях Османкина О.А. отсутствует предварительный сговор, он не имел представления об исчезнувших вещах; суд необоснованно вменил ему рецидив преступлений и неверно назначил вид исправительного учреждения. Просит приговор изменить, оправдать его по преступлению от 13.09.2008 года по ст.. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ в связи с непричастностью к совершенному преступлению, признать по преступлению от 07.02.2009 года по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ эксцесс исполнителя, убрать наказание назначенное по ст. ст. 161 ч. 2 п. «а», 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ, исключить рецидив преступлений, изменить вид исправительного учреждения.

         Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и дополнения к нему, кассационной жалобы осужденного Османкина О.А., кассационной жалобы и дополнения к ней осужденного Назарова А.Г., судебная коллегия приходит к следующему.

         Фактические обстоятельства, установлены судом правильно, а выводы суда о виновности осужденных Османкина О.А. и Назарова А.Г., в совершенных ими преступлениях основаны на показаниях свидетелей и письменных материалах дела, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании, указанных судом в обоснование вины осужденных и изложенных в приговоре.

Все доказательства, были проверены относительно их допустимости, относимости, достоверности и достаточности, оценены в совокупности и приняты судом в подтверждение вины осужденных. Данные доказательства соответствуют требованиям уголовно-процессуального законодательства. Каких-либо обстоятельств умаляющих их значение, судебная коллегия не усматривает.

Суд учел все обстоятельства, которые могли бы существенно повлиять на его выводы, и в приговоре дал надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам, показаниям осужденных и свидетелей, указал мотивы, по которым в основу выводов положил одни доказательства и отверг другие. Противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда, в деле не имеется.

         К доводам кассационной жалобы осужденного Назарова А.Г. о том, что осужденный Зайцев Р.В. оговорил его на предварительном следствии из-за неприязненных отношений, судебная коллегия относиться критически. Указанные доводы являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции и не нашли своего подтверждения.

         Каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о непричастности Назарова А.Г. к совершению преступления, предусмотренного ст. 161 ч. п. 2 «а» УК РФ, в отношении В., судебная коллегия не усматривает.

Правовая оценка преступным действиям осужденного Назарова А.Г. в отношении потерпевшего В., дана правильно, квалификация содеянного в приговоре мотивирована.

Вид исправительного учреждения – исправительная колония строгого режима, осужденному Османкину О.А. судом назначен правильно в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ. Оснований для его изменения не имеется.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Так суд квалифицировал действия Османкина О.А. и Назарова А.Г. по преступлению от 07.12.2009 года как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия не опасного для жизни или здоровья.

По смыслу закона при квалификации действий виновных как совершение хищения чужого имущества группой лиц по предварительному сговору суду следует выяснять, имел ли место такой сговор соучастников до начала действий, непосредственно направленных на хищение чужого имущества, состоялась ли договоренность о распределении ролей в целях осуществления преступного умысла, а также какие конкретно действия совершены каждым исполнителем и другими соучастниками преступления. В приговоре надлежит оценить доказательства в отношении каждого исполнителя совершенного преступления и других соучастников (организаторов, подстрекателей, пособников).

Между тем, в показаниях потерпевшего, свидетелей, письменных материалах дела, которыми подтверждается виновность осужденных Османкина О.А. и Назарова А.Г. в совершении вышеуказанного преступления, не имеется каких-либо сведений, подтверждающих наличие предварительного сговора между Османкиным О.А. и Назаровым А.Г. на открытое хищение имущества Ошкадерова А.В.

В связи с изложенным судебная коллегия находит, что квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание осужденным Назарову А.Г. и Османкину О.А. по преступлению от 07.02.20098 года – снижению.

Суд первой инстанции в качестве обстоятельства, отягчающего Назарову А.Г. наказание, признал рецидив преступлений.

Согласно положениям ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Назаров А.Г. осужден приговором Дальнерченского городского суда от 21.03.2008 года к лишению свободы условно. Преступления, за которые Назаров А.Г. осужден настоящим приговором, совершены им до постановления приговора Дальнереченского городского суда от 19.03.2009 года, которым отменено условное осуждение по приговору от 21.03.2008 года.

В связи с этим, судебная коллегия полагает, что в действиях Назарова А.Г. отсутствует рецидив преступлений.

Поскольку в действиях осужденного Назарова А.Г. отсутствует рецидив преступлений, в соответствии со ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ, для отбывания наказания ему следует назначить исправительную колонию общего режима.

Кроме того, назначая Назарову А.Г. окончательное наказание по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ суд сослался на принцип частичного присоединения. Однако, окончательное наказание подлежало назначению по принципу сложения наказаний. В связи с чем, приговор также подлежит изменению в этой части.

         До начала рассмотрения дела от государственного обвинителя Соц М.А. поступило заявление об отзыве кассационного представления в отношении Зайцева Р.В..

По смыслу ст. 359 УПК РФ прокурор, принесший кассационное представление, вправе отозвать его до начала судебного заседания кассационной инстанции.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом допущено не было.

         Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 359, 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,        

ОПРЕДЕЛИЛА:

         Приговор Дальнереченского городского суда Приморского края от 15 марта 2010 года в отношении Назарова Александра Геннадьевича и Османкина Олега Алексеевича изменить.

         Исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие в действиях Назарова А.Г. рецидива преступлений.

Из осуждения Назарова А.Г. по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ (в отношении потерпевшего Ошкадерова В.А.) исключить квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору», считать его осужденным по ст. 161 ч. 2 п.п. «в, г» УК РФ, по которой назначить 3 года лишения свободы без штрафа.

Снизить назначенное Назарову А.Г. наказание по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ (в отношении потерпевшего Воронина М.И.) до 2 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа.

В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Назарову А.Г. 3 года 5 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Дальнереченского городского суда от 19.03.2009 года окончательно назначить Назарову А.Г. 4 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

         Из осуждения Османкина О.А. по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, в, г» УК РФ (в отношении потерпевшего Ошкадерова В.А.) исключить квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору», считать его осужденным по ст. 161 ч. 2 п.п. «в, г» УК РФ, по которой назначить 3 года 1 месяц лишения свободы без штрафа.

         При применении ст. 70 УК РФ снизить назначенное Османкину О.А. наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

         В остальной части приговор оставить без изменения. Кассационное представление и дополнение к нему, кассационную жалобу осужденного Османкина О.А., кассационную жалобу и дополнение к ней осужденного Назарова А.Г. – удовлетворить в части.

Кассационное производство по кассационному представлению в отношении Зайцева Романа Васильевича прекратить.

         Председательствующий Н.А. Лемешева

         судьи Л.И. Радул          

                                                                                                                    С.А. Ижко