Решение по делу № null от 11.05.2012

Судья ..

Предс. и докл. ...

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Владивосток 4 мая 2012 года.

Президиум Приморского краевого суда в составе председателя Хижинского А. А., членов президиума Бондаренко Т. В., Титова Н. П., Троеглазова А. С., Семенцовой Л. К., Хребтовой Н. Л., Украинской Т. И., Попова И. А.

при секретаре Дьяковой Е.,

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Ситак А.А. о пересмотре приговора Хорольского районного суда Приморского края от 26 августа 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 октября 2009 года.

Приговором Хорольского районного суда Приморского края от 26 августа 2009 года,

Ситак Алексей Александрович, 26.11.1973 года рождения, уроженец с. Поповка Хорольского района Приморского края, ранее не судимый;

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа;

по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа;

по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26.10.2009 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе Ситак А. А. не соглашаясь с приговором, указал, что его действия квалифицированы неверно, поскольку вес ацетилированного опия определен без высушивания при определенной температуре, указанной в постановлении Правительства от 7.02.2006 г., в связи с чем просит переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 228.1 и на ч. 2 ст. 228.1 УК РФ; неверно он осужден и за содержание притона, доказательств этому судом не добыто, поэтому по этой статье просит оправдать.

От участия в рассмотрении надзорной жалобы судом надзорной инстанции осужденный письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. Его отказ от защитника не может быть удовлетворен в целях соблюдения принципа состязательности.

Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Паташниковой Л. И., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, адвоката Протас А. И., поддержавшую доводы надзорной жалобы, мнение первого заместителя прокурора Приморского края Рябова Н. А., полагавшего, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, президиум

Установил:

Согласно приговору, Ситак А.А. осужден за то, что 19.02.2008 года при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» незаконно сбыл - продал за 300 рублей гражданке В. одноразовый шприц с веществом весом 1,30гр., являющимся, согласно заключению экспертизы раствором наркотического средства - ацетилированного опия, где вес ацетилированного опия составил 0,06гр., что является крупным размером.

Он же, 24.04.2008 года незаконно приобрел и хранил для личного употребления наркотическое средство – каннабис (марихуана), весом 47,62гр., что является крупным размером, растительное вещество было изъято сотрудниками при проведении обыска.

Он же, 24.04.2008 года приготовил к незаконному сбыту наркотическое средство – ацетилированный опий, который был обнаружен и изъят: в комнате зал в шкафу – одноразовый шприц с веществом массой 20,46 гр., там же в кармане пиджака – стеклянный флакон с веществом, массой 86,11гр., в помещении кухни на столе – стеклянный флакон с веществом, массой 5,2 гр., которые согласно заключению эксперта являются раствором наркотического средства ацетиллированного опия, где вес ацетилированного опия соответственно составляет 0,4807гр., 0,4092 гр., 0,0316гр. и всего общим весом – 93,8 гр., что является особо крупным размером.

Он же, в марте 2008 года организовал и содержал притон для потребления наркотических средств.

Преступления совершены в с. Хороль Хорольского района Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Действия Ситака А.А. квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; по ч. 1 ст. 232 УК РФ, как организация и содержание притона для потребления наркотических средств.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Ситак А.А., президиум находит, что судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

При осуждении Ситак А. А. за преступления, совершенные 19.02.2008 в отношении покушения на незаконный сбыт и приготовления к незаконному сбыту ацетилированного опия, суд неверно установил размеры.

Из материалов уголовного дела усматривается, что при проведении экспертиз количество наркотического вещества в растворах определялось путем высушивания при температуре 110?С.

Согласно постановлению Правительства РФ от 07.02.2006 N 76 (ред. от 03.03.2012) "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 И 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" количество ацетилированного опия определяется после высушивания до постоянной массы при t +110 - 115 градусов по Цельсию.

Судом установлено, что после высушивания вес ацетилированного опия незаконно сбытого В. в одноразовом шприце составил 0,06гр., что не является крупным размером; вес приготовленного к сбыту ацетилированного опия в одноразовом шприце, двух стеклянных флаконах соответственно составлял 0,4807гр., 0,4092 гр., 0,0316гр. и всего 0,9215 гр., что не является особо крупным размером.

Указание судом на размеры растворов, в которых находился ацетилированный опий, не основано на законе.

С учетом изложенного действия Ситак А. А. подлежат переквалификации за покушение на незаконный сбыт ацетилированного опия весом 0,06гр. на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств; за приготовление к незаконному сбыту ацетилированного опия общим весом – 93,8 гр. на ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в крупном размере.

При назначении наказания суд необоснованно не признал в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие на иждивении у Ситака А. А. несовершеннолетнего ребенка.

В материалах дела имеется свидетельство о рождении Ситак Сергея, родившегося 9.01.1997 г., отцом которого является Ситак А. А.

Предыдущим приговором от 10.03.2006 г. малолетний ребенок признавался обстоятельством, смягчающим наказание. Из установочных данных следует, что он женат. В судебном заседании оглашалось свидетельство о рождении, адвокат просил признать это смягчающим обстоятельством. В судебном заседании вопрос о том, находится ли ребенок на его иждивении надлежащим образом не обсуждался. Выводы суда в этой части ни на чем не основаны.

Доводы надзорной жалобы о том, что судом не добыты доказательства содержания притона, опровергаются показаниями свидетелей И. и Л., данные о личности которых сохранены в тайне, из которых следует, что в квартире по <адрес> несколько раз видели людей, в основном парней, которые совместно употребляли наркотики внутривенно, часто видели их там в наркотическом опьянении, пару раз Ситак А. А., как хозяин квартиры, предлагал И. употребить наркотики, Л. приносила свои шприцы и употребляла в этой квартире наркотики. Кроме этого, совокупность доказательств, приведенных судом в приговоре, бесспорно подтверждает виновность Ситака А. А. в организации и содержании притона для потребления наркотических веществ.

Руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Хорольского районного суда Приморского края от 26 августа 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 октября 2009 года в отношении Ситак Алексея Александровича изменить: признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие малолетнего ребенка; переквалифицировать действия Ситак А. А. с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по которой назначить наказание 5 лет лишения свободы без штрафа;

с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по которой назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, в том числе с ч. 1 ст. 228 и ч. 1 УК РФ ст. 232 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить 6 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председатель Хижинский А. А.