Решение по делу № 4У-3386/2014 [44У-477/2014] от 31.07.2014

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу № 44у477\ 2014

8 октября 2014 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Латыповой З.У.,

и членов президиума Иващенко В.Г, Мустаева М.Ф., Чернявской С.А., Канбекова И.З., Прониной Л.Г., Леонтьева С.А.,

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.

при секретаре Минибаевой Д.Ф.

рассмотрел поступившую 29.07.2014 г. кассационную жалобу осужденного Черепанова а.а. пересмотре постановления Стерлитамакского городского суда РБ от 8 июля 2013 года, апелляционного постановления Верховного Суда РБ от 22 октября 2013 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Алешиной С.Н., мнение заместителя прокурора РБ Логинова В.М. об отмене постановления, выступление защитника Кульбаевой А.В., поддержавшей доводы жалобы, президиум

у с т а н о в и л:

по постановлению Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 8 июля 2013 года в удовлетворении ходатайства

Черепанова а.а.а.а. года рождения, судимого 8 июля 2010 года по п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужденного 17 января 2012 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 8 июля 2010 года к 3 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; срок наказания исчислен с 18 ноября 2011 года,

о приведении приговора Центрального районного суда г.Оренбурга от 17 января 2012 года в соответствие с Федеральными законами от 1 марта 2012 года №18-ФЗ и от 23 марта 2012 года №162-ФЗ отказано.

Судом апелляционной инстанции Верховного Суда Республики Башкортостан 22 октября 2013 года постановление оставлено без изменения.

В кассационной жалобе осужденный выразил свое несогласие с постановлением, которым ему отказано в приведении в соответствие с новым законом приговора, по которому он отбывает наказание, просит его отменить. Свои требования Черепанов А.А. мотивирует тем, что суд неправильно применил постановление Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002, улучшающее его положение.

Проверив материал, материалы уголовных дел и доводы кассационной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В силу ч.1 ст.401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

По приговору Центрального районного суда г.Оренбурга от 17 января 2012 года Черепанов А.А. осужден по ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 (2 преступления), ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Черепанов А.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотического средства марихуаны, постоянной массой 33,24 г, то есть в крупном размере.

Он же признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства – дезоморфина, массой 3,36 г. (в крупном размере) и 2,61 г. (в крупном размере).

Преступления совершены 25 сентября 2010 года, 3 и 17 ноября 2011 года в г.Оренбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Осужденный обратился в суд с ходатайством о приведении приговора от 17 января 2012 года в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года №18-ФЗ и постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002.

Отказывая в удовлетворении ходатайства, суд указал, что Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ, постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 изменения, улучшающие положение осужденного Черепанова А.А., не вносились.

Между тем, согласно примечанию к Списку №1 постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ» для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, из перечисленных в Списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.

Наркотическое средство – дезоморфин включено в Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список 1).

Как следует из заключения эксперта № Э-2/2736 от 14 ноября 2011 года, общая масса изъятого у Черепанова А.А. вещества, содержащего наркотическое средство дезоморфин, в виде жидкости составила 3,16 г. Для определения массы наркотического средства применялся метод хроматомасс-спектрометрии (л.д.61-62).

Согласно справке об исследовании №И-2/1968 от 18 ноября 2011 года жидкость, представленная в пузырьке, является наркотическим средством – смесью (препаратом), содержащей в своем составе дезоморфин, кодеин. Масса наркотического средства – смеси (препарата), содержащей в своем составе дезоморфин, кодеин, составляет 2,61 г. Для определения массы наркотического средства применялся весовой метод, для выявления наркотического вещества - метод хроматомасс-спектрометрии, при этом сухой остаток наркотического средства методом высушивания также не определялся (л.д.95).

Из заключения эксперта № Э-2/2860 от 25 ноября 2011 года усматривается, что масса вещества, содержащего наркотическое средство дезоморфин, в виде жидкости составила 2,51 г. Для определения массы наркотического средства применялся метод тонкослойной хроматографии (л.д.124-125).

Согласно п.87.9.1 приказа Минздравсоцразвития России от 12 мая 2010 года N346н «Об утверждении Порядка организации и производства судебно-медицинских экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях Российской Федерации», зарегистрированного в Минюсте России 10 августа 2010 года N18111 для обнаружения и идентификации химических и лекарственных веществ применяются предварительные методы (цветные реакции, тонкослойная хроматография, иммуноферментные методы) и подтверждающие инструментальные (спектрофотометрия в видимой, ультрафиолетовой и инфракрасной областях, атомно-абсорбционная спектрофотометрия, газожидкостная хроматография, высокоэффективная жидкостная хроматография, хроматомасс-спектрометрия).

Таким образом, при применении методов хроматомасс-спектрометрии, тонкослойной хроматографии экспертами было обнаружено и идентифицировано наркотическое вещество - дезоморфин, при этом сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

Из приговора от 17 января 2012 года видно, что в настоящее время определить размер наркотического средства, которое Черепанов А.А. незаконно изготовил и хранил без цели сбыта 3 и 17 ноября 2011 года, не представляется возможным. Вещественные доказательства, в том числе два шприца с наркотическим средством дезоморфин, уничтожены.

При таких условиях размер наркотического средства нельзя отнести к значительному или крупному размеру.

Поскольку уголовная ответственность наступает лишь за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном или крупном размере, в силу ст.10 УК РФ, ч.3 ст.14 УПК РФ Черепанов А.А. подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч.2 ст.228 УК РФ по приговору от 17 января 2012 года в связи с изменением уголовного закона. При таком положении отсутствуют основания принятия процессуального решения по вопросу применения ч.6 ст.15 УК РФ.

Руководствуясь требованиями закона, запрещающими в суде кассационной инстанции ухудшать положение осужденного, президиум принимает решение о смягчении Черепанову А.А. наказания по ст. 70 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, т.к. по совокупности приговоров частично присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору только в виде 3 месяцев лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

постановление Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 8 июля 2013 года, апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 22 октября 2013 года изменить:

считать Черепанова а.а. осужденным по приговору Центрального районного суда г.Оренбурга от 17 января 2012 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы;

на основании ст.10 УК РФ освободить Черепанова а.а. от наказания, назначенного по ч.2 ст.228 УК РФ (2 преступления);

исключить указание о применении ч.3 ст.69 УК РФ;

на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 8 июля 2010 года и окончательно назначить 9 месяцев лишения свободы.

Считать наказание по приговору от 17 января 2012 года отбытым и освободить Черепанова а.а. из-под стражи.

Председательствующий З.У.Латыпова

Справка:

Судья: Шайхлисламов Э.Р.,

Апелляция: Ахметдинов И.Р.