Решение по делу № А53-5800/2011 от 10.06.2011

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Ростов-на-Дону

10 июня 2011 года .                                                                       Дело № А53-5800/11

Резолютивная часть решения объявлена   07 июня 2011 года.

Полный текст решения изготовлен            10 июня 2011 года .

Арбитражный суд Ростовской области  в составе:

судьи И.П.Комурджиевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Н.А.Дрижак

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Максимова» (ИНН 6164255386, ОГРН 1066164204810)

к  отделу иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области

о признании незаконным и отмене постановления отдела иммиграционного контроля от 29.03.2011 № 6119/026849 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии:

от заявителя: Локтаева О.А. ( паспорт, доверенность);

от заинтересованного лица:  Богославцев А.А. (доверенность от 04.02.2011)

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Максимова» (ИНН 6164255386, ОГРН 1066164204810) обратилось в арбитражный суд Ростовской области с заявлением к  отделу иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области

о признании незаконным и отмене постановления отдела иммиграционного контроля от 29.03.2011 № 6119/026849 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебное заседание представитель заявителя явился, поддержал требования в полном объеме, нарушение признает, просит отменить постановление в связи с малозначительностью совершенного правонарушения.

Представитель административного органа просил суд отказать в удовлетворении требований.

Судом установлено следующее.

26.12.2010 года в 11:15 при проведении внеплановой выездной проверки в отношении иностранных граждан временно пребывающих и осуществляющих трудовую деятельность по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60, с целью исполнения государственной функции контроля и надзора за соблюдением положений миграционного законодательства Российской   Федерации иностранными гражданами и лицами без гражданства и за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российской Федерации и использования их труда, выявлен гражданин Украины Лавриненко Николай Семенович. 19.02.1940 года рождения, который 26.12.2010 года осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца непродовольственных товаров без разрешения на работу по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60. в подвальном помещении, тем самым нарушил норму ст. 13 ФЗ-115-2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ»

26.12.2010 года постановлением заместителя начальника отдела иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области гражданин Украины Лавриненко Николай Семенович, 19.02.1940 года рождения признан виновным в совершении административного правонарушения предусмотренного ст. 18.10 КАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 2000 рублей.

26.12.2010 года с гражданина Российской Федерации Юрченко Александра Юрьевича, 03.02.1988 года рождения осуществляющего торговую деятельность по адресу Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60, взято объяснение. Юрченко Александр Юрьевич, пояснил, что работает продавцом по выше указанному адресу около полутора лет. Напротив торгового месса № 23 осуществляет торговлю гражданин Украины Лавриненко Николай Семенович, которого видит на протяжении полугода.

Так же 26.12.2010 года административным органом взято объяснение с гражданки Российской Федерации Юрченко Ирины Юрьевны, 03.02.1988 года рождения, которая пояснила, что каждое воскресенье видит гражданина Украины Лавриненко Николая Семеновича осуществляющего торговлю по адресу Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60.

В своем объяснении гражданин Украины Лавриненко Николай Семенович, 19.02.1940 года рождения пояснил, что приобрел хозяйственный товар в г. Харькове для дальнейшей реализации по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60. Торговлю осуществляет около двух лет. За аренду торгового места оплачивает ежемесячно 7,5 тысяч рублей,оплату передает, как и все торговцы, молодым людям по именам Вадим и Зосим.Торговлю осуществляет по средам, пятницам и воскресеньям. Разрешения на работу не имеет.

27.12.2010 года административным органом вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по ч.1 ст.18.16 кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

14.01.2011 года с целью установления собственника объекта, земельного участка, расположенного по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60 административным органом отправлены определения об истребовании необходимой информации в ФГУ Земельной кадастровой палаты по Ростовской области и Администрацию Ленинского района г. Ростова-на-Дону.

26.01.2011 года в связи с отсутствием сведений о субъекте административного правонарушения вынесено определение о продлении сроков проведения административного расследования.

Ответом на запрос из ФГУ Земельной кадастровой палаты по Ростовской области субъект административного правонарушения не представилось возможным в виду отсутствия сведений о вещных правах на объект расположенный по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко,21/60.

11.02.2011 года выездом в адрес г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко, 21/60 административным органом вручено определение об истребовании дополнительных необходимых материалов по делу об административном правонарушении представителю ООО «Торговый Дом Максимова».

17.02.2011 года, по факту административного правонарушения, выявленного 26.12.2010 года, представитель ООО «Торговый Дом Максимова» по доверенности  Локтаева Оксана Анатольевна пояснила, что подвальное помещение здания по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Семашко. 21/60 организованная торговля не ведется. Указанное помещение предоставляется гражданам для реализации собственного имущества и излишков собственного производства, а так же  индивидуальным предпринимателям реализующим свою продукцию, с целю изучения коньюктуры и спроса, на условиях не регулярной торговли и на безвозмездной основе. Прибыль от использования подвального помещения ни ООО «Торговый Дом Максимова, ни собственник здания и подвального помещения не получает, выгодоприобретателем не является.

ООО «Торговый Дом Максимова» осуществляет по поручению собственника техническо-эксплуатационное обслуживание всего здания. Вход в подвальное помещение осуществляется через четыре входные двери, через которые входят, как торгующие, так и покупатели и контролируются на предмет санитарного порядка и общественной безопасности как сотрудниками ООО «Торговый Дом Максимова» лично, так и через систему видеонаблюдения. Документы, подтверждающие личность, а так же право на ведение какой либо деятельности не проверяются, так как назначение помещения и график его использования не во всех случаях предполагает систематическую деятельность с целью получения прибыли. В подвальном помещении торговые места не распределяются, план схема отсутствует, граждане используют оборудование торговых мест в порядке свободного доступа.

24.02.2011 года в 10:15 при проведении административного расследования по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 6, установлен факт нарушения правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах, выразившийся в допуске обществом с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Максимова» гражданина Украины Лавриненко Николая Семеновича, 19.02.1940 года рождения, который 26.12.2010 года осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца непродовольственных товаров без разрешения на работу по адресу: Ростовская область, г. Росюв-на-Дону, ул. Семашко, 21/60 (подвальное помещение), тем самым обществом с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Максимова» нарушило нормы ФЗ №115 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»

24.02.2011 года законный представитель ООО «Торговый Дом Максимова» вызван в отдел иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области для составления протокола об административном правонарушении по ч.1 ст.18.16 КоАП РФ  на 25.02.2011год.

25.02.2011 гола от законного представителя ООО «Торговый Дом Максимова» Шульгина Тимофея Викторовича поступило ходатайство о переносе даты составления протокола об административном правонарушении в связи с необходимостью воспользоваться квалифицированной юридической помощью.

Определением о переносе даты составления протокола об административном правонарушении по ч.1 ст.18.16 КРФ об АП законный представитель ООО «Торговый Дом Максимова» Шульгин Тимофей Викторович, вызван на 05.03.2011 год в отдел иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова.6.

05.03.2011 года законному представителю ООО «Торговый Дом Максимова» разъяснена ст.ст. 25.1. 25.5 и 30.1 30.3 и в соответствии с ч.1 ст.28.3 КоАП РФ  должностным лицом УФМС по - Ростовской области  составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст.18.16 КоАП РФ , в соответствии с которой: «Нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридических лиц. филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности ».

Определением, от 05.03.2011 года, о назначении места и времени рассмотрения дела об административном правонарушении № 6110/026849, законный представитель ООО «Торговый Дом Максимова» Шульгин Тимофей Викторович вызван в отдел иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области на рассмотрение дела по существу на 15.03.2011 год.

15.03.2011 года при рассмотрении дела об административном правонарушении от юриста ООО «Торговый Дом Максимова» Локтаевой О.А. поступил отзыв на протокол об административном правонарушении с приложением копии приказа об организации контроля от 13.09.2010 года и копии отчета контролеров.

С целью всестороннего рассмотрения всех обстоятельств по делу об административном правонарушении, необходимостью опроса контролера ООО «Торговый Дом Максимова» Алейникова Вадима Юрьевича вынесено определение об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении № 6110/02684912.2010 на 18.03.2011 год.

Обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении подтверждаются объяснениями Юрченко Александра Юрьевича, 03.02.1988 г.р. Юрченко Ирины Юрьевны, 03.02.1988 г.р., Лавриненко Николая Степановича, 19.02.1940 г.р., протоколом осмотра помещений и территорий, видеосъемкой, административным делом в отношении Лавриненко Николая Степановича, договором поручения от 13.09.2010 года и другими материалами проверки.

Оценив все обстоятельства дела об административном правонарушении, административным органом  установлено, что в действиях ООО «Торговый Дом Максимова» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.16 КРФ об АП, а именно: нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте.

29.03.2011 № 6119/026849 административным органом в присутствии представителя по доверенности ООО «Торговый Дом Максимова» вынесено постановление о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к обществу применен штраф в размере 450 000 рублей.

Суд, проверив доводы лиц, участвующих в деле, пришел к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Статья 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) определяет условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях. Согласно части 4 данной статьи работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона от 30.12.2006 N 271-ФЗ "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс РФ" управляющая рынком компания осуществляет контроль за соблюдением лицами, заключившими договор о предоставлении торгового места, установленной Правительством Российской Федерации допустимой доли иностранных работников, используемых на рынках. Пунктом 7 части 1 статьи 14 этого же Закона определено, что управляющей рынком компанией обеспечивается соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников).

Указанными нормами права регулируются правоотношения юридических и физических лиц относительно привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности.

Материалами дела подтверждается, что общество является лицом, управляющим торговым объектом. Общество  на основании договора поручения от 13 сентября 2010 сдает в аренду здание ,расположенное по адресу г.Ростов-на-Дону пр.Семашко. 21\60, занимается обслуживанием здания, заключает договоры технического обслуживания , заключает договора, представляет интересы доверителя по вопросам коммерческого использования здания ,  обеспечивает использование этого торгового объекта для предпринимательской деятельности, организуя в том числе его поддержание в надлежащем санитарном состоянии.

Общество, как лицо, управляющее торговым объектом, допустило привлечение к работе в этом торговом объекте иностранных граждан, не имеющих разрешения на работу в России. В данном случае общество допустило правонарушение не как работодатель, а как лицо, управляющее торговым объектом.

Довод заявителя о том, что совершенное ООО «Торговый Дом Максимова» правонарушение относится к категории малозначительных и подлежит применению статья 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,  не может быть принят во внимание судом .

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. Одновременно с этим в частях 1 и 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение.

В соответствии с пунктами 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004г. «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях учитываются при назначении административного наказания. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 названного Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом   деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанном) на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В рассматриваемом случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается, прежде всего, в пренебрежительном отношении общества к формальным требованиям публичного права. Противоправное поведение общества препятствует   осуществлению   государственного   контроля   в   сфере   миграции. Административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 стать 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, посягает на интересы государства в области налогов и сборов, миграционного законодательства, на установленный нормативными правовыми актами порядок работы иностранных  граждан.  Отсутствие вредных  последствий  не влияет на степень общественной  опасности   данного   правонарушения.   Состав   административного правонарушения,    за    которое    общество    привлечено    к    административной ответственности, является формальным. При оценке формальных составов последствия деяния не имеют квалифицирующего значения.

Правонарушение затрагивает интересы государства, которое в целях обеспечения национальной безопасности, поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов, а также в целях решения иных задач внутренней и внешней политики государства, устанавливает правила привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности на торговых объектах

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие об исключительности рассматриваемого случая и возможности применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Финансовое положение обществом учтено Управлением при назначении наказания и назначено минимально возможное наказание, предусмотренное санкцией статьи. Размер санкции за правонарушения, ответственность за совершение которых установлена частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, установлен законодателем.

Руководствуясь статьями 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований отказать.

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения через суд,  принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд,  вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Решение суда по настоящему делу является исполнительным документом, на основании которого производится принудительное исполнение.

Судья                                                                          И.П.Комурджиева