Решение по делу № 4У-637/2014 [44У-179/2014] от 05.03.2014

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу №44у- 179/14

26 марта 2014 года г. Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Тарасенко М.И.,

членов президиума Юлдашева Р.Х., Иващенко В.Г., Мустаева М.Ф., Чернявской С.А., Канбекова И.З., Прониной Л.Г.,

при секретаре Абузаровой Э.Р.,

с участием заместителя прокурора РБ Логинова В.М.,

защитника – адвоката Гараевой А.Ф.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Даминова С.Р., поступившей в Верховный Суд Республики Башкортостан 4 февраля 2014 года, на приговор Октябрьского городского суда РБ от 20 ноября 2013 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Филиппова А.Н., выступление адвоката Гараевой А.Ф., в поддержку доводов жалобы, пояснения осужденного Даминова С.Р. по системе видеоконференцсвязи, мнение заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М. об изменении приговора, президиум

у с т а н о в и л:

По приговору Октябрьского городского суда РБ от 20 ноября 2013 года

Даминов С.Р., ...

...

...

...

осужден по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ от 27.07.2009) с применением ст.64 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 20 ноября 2013 года, зачтено время содержания под стражей с 8 мая по 20 ноября 2013 года.

В апелляционном порядке приговор не рассматривался.

Даминов С.Р. признан виновным в том, что:

- дата покушался на незаконный сбыт за 1200 руб. К. действующему в интересах «условного покупателя» Н., наркотического средства гашиш массой 0,49 г, в одном фольгированном свертке;

- дата незаконно сбыл за 1200 руб. К. наркотическое средство гашиш массой 0,85 г;

- дата покушался на незаконный сбыт за 3600 руб. «условному покупателю» К. наркотического средства гашиш массой 2,73 г, в крупном размере, в трех фольгированных свертках, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный просит изменить судебное решение, применить положения Федерального закона от 1 марта 2012 года №18-ФЗ, переквалифицировать действия на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, назначенное наказание снизить, а также изменить вид исправительного учреждения. Ссылается на то, что вмененный ему в вину размер наркотического средства теперь образует не крупный, а значительный размер.

Проверив уголовное дело и доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Даминова С.Р. в совершении инкриминируемых преступлений подтверждаются достаточной совокупностью достоверных и допустимых доказательств, собранных на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании с участием сторон, и подробно изложенных в приговоре. Фактические обстоятельства дела осужденным не оспариваются.

При назначении ему наказания судом смягчающими обстоятельствами учтены: полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, удовлетворительная бытовая характеристика, имеющиеся заболевания. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено. С учетом совокупности смягчающих обстоятельств, поведения Даминова С.Р. во время и после совершения преступления наказание ему назначено с применением ст.64 УК РФ, ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Вопреки доводам осужденного, изменения в уголовном законе в связи с вступлением в силу Федерального закона №18 от 1 марта 2012 года и Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года №1002 (в редакции от 23.11.2012 №1215) положение Даминова С.Р. не улучшают, в связи с чем, обратной силы согласно ст.10 УК РФ не имеют.

Вместе с тем, согласно ст.401.15 УПК РФ существенное нарушение уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела, является основанием для изменения судебного решения в кассационном порядке.

В соответствии со ст.252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

Данное требование закона судом выполнено не в полной мере.

Как видно из материалов дела, Даминову С.Р. предъявлено обвинение в том, что:

- дата он покушался на незаконный сбыт за 1200 руб. К. действующему в интересах «условного покупателя» Н. наркотического средства гашиш массой 0,49 г – его действия квалифицированы по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ;

- дата незаконно сбыл за 1200 руб. К. наркотическое средство гашиш массой 0,85 г – его действия квалифицированы по ч.1 ст.228.1 УК РФ;

- дата покушался на незаконный сбыт за 3600 руб. «условному покупателю» К. наркотического средства гашиш массой 2,73 г, в крупном размере – его действия квалифицированы по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Судом действия осужденного Даминова С.Р. квалифицированы как единое продолжаемое преступление по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Однако при этом не принято во внимание, что по преступлениям от 23 августа и 20 сентября 2012 года Даминову С.Р. обвинение в покушении на незаконный сбыт и незаконном сбыте наркотического средства в крупном размере не предъявлялось, данный квалифицирующий признак по этим преступлениям ему в вину не вменялся.

При переквалификации его действий на ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ изменилась категория преступлений, за которые он считается осужденным – с тяжких на особо тяжкое, чем ухудшено положение осужденного.

Кроме того, по смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N144-ФЗ (с последующими изменениями и дополнениями), содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

По преступлению от дата, установив факт изъятия из незаконного оборота наркотического средства, суд действия Даминова С.Р. квалифицировал как оконченное преступление.

При таких обстоятельствах приговор не может быть признан законным, обоснованным и справедливым, он подлежит изменению с переквалификацией действий осужденного и смягчением назначенного наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.13, п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Приговор Октябрьского городского суда РБ от 20 ноября 2013 года в отношении Даминова С.Р. изменить:

- его действия по преступлениям от дата переквалифицировать с ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, по которой с применением ст.64 УК РФ назначить 2 года лишения свободы;

- его действия по преступлению от дата квалифицировать по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, по которой с применением ст.64 УК РФ назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий М.И. Тарасенко

...

...