Решение по делу № 22-111/2019 (22-9824/2018;) от 12.12.2018

Мотивированный апелляционный приговор изготовлен 11 января 2019 года. Председательствующий Садриханова С.В. Дело № 22-111/2019

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Екатеринбург 10 января 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Шестакова С.В.,

судей Ибатуллиной Е.Н., Анисимковой И.А.,

при секретаре Гимгиной К.Н.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области Нехаевой О.А.,

осужденного Шарапова Д.В.,

защитника - адвоката Дубосарской Н.В., представившей удостоверение № 822, ордер № 074144 от 09 января 2019 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника прокурора Нижнесергинского района Свердловской области Матвеева А.В., поданному на приговор Нижнесергинского районного суда Свердловской области от 15 ноября 2018 года, которым

Шарапов Д.В.,

... на ст. Вогулка Шалинского района Свердловской области, с общим основным образованием, военнообязанный, не имеющий постоянного места работы, не состоящий в официальном браке, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, зарегистрированный по адресу: ..., фактически проживающий по адресу: ..., ранее не судимый,

признан виновным и осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к 09 годам 06 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена Шарапову Д.В. в виде заключения под стражу, срок наказания постановлено исчислять с 15 ноября 2018 года с зачетом в срок наказания времени нахождения под стражей с 16 марта 2018 года по 14 ноября 2018 года включительно. Разрешена судьба вещественных доказательств, процессуальные издержки в размере 3392,50 руб. взысканы с осужденного в доход федерального бюджета.

Заслушав доклад судьи Ибатуллиной Е.Н., выступления осужденного Шарапова Д.В. и адвоката Дубосарской Н.В., возражавших против доводов апелляционного представления и просивших об изменении приговора в ревизионном порядке, мнение прокурора Нехаевой О.А., просившей об отмене приговора и вынесении нового обвинительного приговора по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

органами предварительного расследования Шарапову Д.В. было предъявлено обвинение в незаконном сбыте Ш. и Б. наркотических средств в крупном размере, в покушении на незаконный сбыт в значительном размере наркотических средств, изъятых из жилища и гаража осужденного.

Согласно приговору суда, Шарапов Д.В. признан виновным в том, что в п.Бисерть Нижнесергинского района Свердловской области совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере при следующих обстоятельствах: в период с января 2018 года по 1 февраля 2018 года Шарапов у неустановленного лица незаконно приобрел наркотическое средство, содержащее синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой не менее 1,425 грамма, которое расфасовал для сбыта в свертки. Действуя с единым умыслом на незаконный сбыт наркотического средства, Шарапов Д.В. по ... трижды сбыл части указанного выше наркотического средства: 01 февраля 2018 года продал Ш. сверток массой 0,119 грамма; 14 марта 2018 года около 16 часов продал Б. два свертка массой 0,383 грамма, в тот же день с 20.05 по 21.45 в рамках ОРМ «Проверочная закупка» продал Б. сверток массой 0,692 грамма. Оставшееся производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой 0,231 грамма изъято у Шарапова Д.В. в ходе обысков, проведенных 14 марта 2018 года с 22.15 по 23.56 в жилище по ... 15 марта 2018 года с 00.30 по 00.55 в гараже во дворе ....

В апелляционном представлении государственный обвинитель Матвеев А.В. не согласен с приговором суда, усматривая нарушение ст.307 УПК РФ и несоответствие фактическим обстоятельствам дела выводов суда о квалификации действий Шарапова. По мнению прокурора, суд не учел важные обстоятельства, свидетельствующие о том, что при продаже наркотиков Ш. и Б. осужденный совершил с единым умыслом сбыт наркотических средств в крупном размере. Приводит содержание предъявленного ему органами следствия обвинения и подтверждающих его доказательств, положенных судом в основу приговора; ссылается на протокол явки с повинной Шарапова от 18 апреля 2018 года; показания свидетеля Ш. на предварительном следствии, в том числе при проверке их на месте происшествия, протокол явки с повинной Ш. от 03 февраля 2018 года; показания свидетеля Б. в судебном заседании и при проверке его показаний на месте происшествия; приговоры в отношении Ш. и Б.. Прокурор анализирует обстоятельства обнаружения наркотиков у Шарапова в ходе обысков, расценивая их хранение как покушение на сбыт наркотических средств в значительном размере. Автор представления просит отменить приговор суда и вынести новый обвинительный приговор, признать Шарапова виновным в объеме предъявленного ему органами следствия обвинения и назначить более строгое наказание, как за каждое инкриминированное преступление, так и по их совокупности.

Проверив материалы уголовного дела, проанализировав доводы, изложенные в апелляционном представлении, заслушав участников процесса и обсудив их предложения, судебная коллегия приходит к выводу о нарушении судом требований ст.307 УПК РФ и необходимости отмены приговораввиду несоответствия изложенных в нем выводов фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, которые не нашли своего должного изложения в приговоре.

Как верно указано в апелляционном представлении прокурора, суд ошибочно расценил все действия, совершенные Шараповым, как единое преступление, представляющее собой покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере.

Этот вывод противоречит приведенным в приговоре доказательствам, из которых суд установил, что сбыт всей массы наркотических средств, проданных частями Ш. и Б., был окончен.

Вывод суда о том, что все изъятые при обысках наркотики предназначались для сбыта, составляя единую массу с проданными наркотиками, также не основан на представленных доказательствах и противоречит версии защиты, которая ничем не опровергается.

Судебная коллегия считает, что выводы суда, изложенные в приговоре не подтверждаются рассмотренными в судебном заседании доказательствами, содержание которых частично не приведено и потому не получило должной оценки.

Не учел суд и те приведенные в апелляционном представлении обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы о виновности Шарапова, квалификации его действий и применении уголовного закона.

Отменяя приговор по данным основаниям, руководствуясь ст.389.23, ч.1 ст. 389.24 УПК РФ, судебная коллегия постановляет апелляционный обвинительный приговор без направления уголовного дела на новое судебное рассмотрение, поскольку указанные выше нарушения могут быть устранены при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

Судом первой инстанции не допущены какие-либо процессуальные нарушения, в установленном законом порядке тщательно исследованы представленные доказательства, в том числе оглашены и исследованы показания свидетелей с согласия сторон.

Поэтому доказательства, непосредственно исследованные в судебном заседании суда первой инстанции, могут быть использованы и оценены для разрешения уголовного дела в суде апелляционной инстанции путем постановления апелляционного приговора.

Судебная коллегия с учетом положений ст.389.24 УПК РФ признает доказанным, что Шарапов Д.В. совершил незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также незаконно без цели сбыта приобрел и хранил наркотическое средство в значительном размере.

Преступления совершены им в п. Бисерть Нижнесергинского района Свердловской области при следующих обстоятельствах.

В период с января 2018 года по 1 февраля 2018 года, более точная дата и время следствием не установлены, Шарапов Д.В. у неустановленного лица незаконно с целью сбыта и для личного употребления приобрел в г.Екатеринбурге синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое является наркотическим средством - производным метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой не менее 1,425 грамма, которое привез по месту жительства в ...

В период с 01 февраля 2018 года по 14 марта 2018 года Шарапов Д.В., находясь дома, подыскал покупателей наркотического средства Ш. и Б., которым за денежное вознаграждение продал вещество растительного происхождения, содержащее в составе синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино} бутановой кислоты], относящееся к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, общей массой 1,194 грамма. Сбыт указанного наркотического средства Шарапов осуществил частями.

01 февраля 2018 года в вечернее время Шарапов Д.В. в подъезде своего дома продал за 500 рублей Ш. один сверток с наркотическим средством массой 0,119 грамма, который 02 февраля 2018 года после задержания был у него изъят в 14.20 сотрудниками ОП № 14 МО МВД России «Нижнесергинский».

14 марта 2018 года около 16 часов Шарапов Д.В. возле своего дома продал за 500 рублей Б. два свертка с наркотическим средством массой 0,383 грамма, которые в тот же день после задержания были у него изъяты в 17.25 сотрудниками ГНК МО МВД России «Нижнесергинский»;

14 марта 2018 года в период времени с 20.05 по 21.45 Б., участвуя в проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», под контролем сотрудников ГНК МО МВД России «Нижнесергинский» обратился для приобретения наркотического средства к Шарапову, который согласился продать наркотик и назначил встречу около своего дома. Прибыв на место, Б. сообщил об этом Шарапову, который вышел к нему из подъезда и, получив от Б. 500 рублей, передал ему сверток с наркотическим средством массой 0,692 грамма. Приобретенное у Шарапова наркотическое средство Б. выдал сотрудникам полиции в тот же день в 21.30.

Таким образом, Шарапов Д.В. при указанных выше обстоятельствах незаконно сбыл Ш. и Б. наркотическое средство – производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, общей массой 1,194 грамма, то есть в крупном размере.

14 марта 2018 года в период времени с 22.15 по 23.56 в ходе обыска жилища Шарапова Д.В. по ... изъят сверток с веществом растительного происхождения коричневого цвета, содержащим в составе синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино} бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой 0,101 грамма.

15 марта 2018 года в период времени с 00.30 по 00.55 во дворе ... в ходе обыска под обшивкой с внешней стороны гаража Шарапова Д.В. изъят сверток с веществом растительного происхождения коричневого цвета, содержащим в составе синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой 0,130 грамма.

Изъятое в ходе обысков наркотическое средство общей массой 0,24 грамма, то есть в значительном размере, Шарапов Д.В. незаконно приобрел и хранил без цели сбыта для личного употребления.

Основанием для отнесения всех изъятых веществ к наркотическим средствам является Федеральный закон РФ № 3-ФЗ от 08 января 1998 года «О наркотических средствах и психотропных веществах», согласно которому метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты и его производные (за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в перечень), а также все смеси, в состав которых входит указанное наркотическое средство и его производные, независимо от количества, включены в «Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ» (Список № 1), утвержденный постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года № 681 (с последующими изменениями), и внесены в «Список наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оборот которых в РФ запрещен» (Список № 1).

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 (с последующими изменениями) «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ», для наркотического средства метилового эфира 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты и его производных значительным размером является количество свыше 0,05 грамма; крупным размером - количество свыше 0,25 грамма, но не более 500 граммов.

В суде первой инстанции, как и в суде апелляционной инстанции, Шарапов Д.В. вину признал частично, утверждая, что Ш. наркотическое средство не продавал, в течение года его даже не видел. Изъятые дома и в гараже 15 февраля 2018 года разовые дозы наркотического средства хранил исключительно для личного употребления.

В судебном заседании Шарапов Д.В. показал, что наркотическое средство до 2015 года он употреблял часто, потом - разовыми дозами. Приобретенный единожды для личного употребления реагент наркотического средства разбавил спиртом и смешал с растительным веществом «кукурузные рыльца» (обработал их раствором), расфасовал на разовые дозы. Б. продавал наркотическое средство 3-4 раза, в последний раз получил от него купюру 500 рублей, которую изъяли сотрудники полиции.

Из протокола явки с повинной Шарапова Д.В. (т.1 л.д.94-95) следует, что 01 февраля 2018 года в подъезде своего дома он передал Ш. за 500 рублей «кукурузные рыльца», пропитанные синтетическим наркотиком, массой 0,5 грамма; а 14 марта 2018 года возле ... сбыл Б. за 500 рублей 2 свертка такого же наркотического средства массой около 0,3 грамма.

Отказ от явки с повинной по факту продажи наркотика Ш. Шарапов Д.В. объяснил суду тем, что оговорил себя, желая заключить с органами следствия досудебное соглашение о сотрудничестве. Такие доводы судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку явка с повинной дана Шараповым Д.В. собственноручно, с разъяснением права на защиту и положений ст.51 Конституции РФ, что он подтвердил в судебном заседании и пояснил, что давал явку с повинной после консультации с защитником, который, согласно ордеру, был допущен с 15 марта 2018 года (л.д. 129 т.2), явка с повинной подана 18 апреля 2018 года, в ее протоколе имеется собственноручная запись Шарапова Д.В. о том, что явка написана добровольно, без психического и физического давления.

Показания Шарапова Д.В. судебная коллегия оценивает критически и кладет в основу приговора в части, нашедшей подтверждение иными доказательствами.

Свидетель Ш. в судебном заседании заявил, что Шарапова знает как соседа по дому, видел его постоянно до своего ареста в 2018 году, но у Шарапова наркотическое вещество 01 февраля 2018 года не приобретал.

Судебная коллегия считает несостоятельным безмотивное изменение Ш. ранее данных на предварительном следствии показаний, в которых он последовательно и достаточно подробно сообщил обстоятельства приобретения наркотического средства у Шарапова 01 февраля 2018 года, оснований для оговора им Шарапова не имеется.

Из показаний свидетеля Ш. в ходе предварительного расследования (т.1 л.д.60-62) следует, что наркотическое средство «кукуруза» (похожее на волосы) он неоднократно (более 100 раз за три года) приобретал по 500 рублей у Шарапова по прозвищу «Шиц», который продает наркотики и другим потребителям в п.Бисерть. Последний раз он приобрел у Шарапова данное наркотическое средство 01 февраля 2018 года, когда вечером пришел к нему домой, попросил продать 0,5 грамма наркотика за 500 рублей. Шарапов согласился, взял у него деньги и передал из рук в руки сверток с синтетическим наркотиком «волосы». Свои показания свидетель Ш. последовательно подтвердил на месте происшествия по ... (т.1 л.д. 66-70).

В протоколе явки с повинной 03 февраля 2018 года Ш. сообщил, что у Шарапова неоднократно приобретал наркотики по ...; указал обстоятельства, при которых был задержан 02 февраля 2018 года с оставшимся наркотическим средством, часть которого перед этим сбыл знакомому (т.1 л.д.59).

Объективных причин для оговора Ш. подсудимого Шарапова судебной коллегией не установлено, доводы защиты о возможном применении к Ш. незаконных методов ведения следствия голословны, ничем не подтверждаются.

Согласно рапортам о проведении ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Ш. и результатах этого мероприятия (т.1 л.д. 21-22), материалов о проведении ОРМ «Проверочная закупка» (т.1 л.д. 24-28, 38), протоколов личного досмотра закупщика Р. и задержанного Ш. (т.1 л.д. 30-31), в ходе оперативно-розыскного мероприятия 02 февраля 2018 года у Ш. приобретен сверток, который выдан закупщиком сотрудникам полиции, и вскоре при задержании в тот же день у Ш. изъят второй аналогичный сверток.

Из протокола осмотра предметов и фото-таблицы к нему (т.1 л.д.83-87) следует, что изъяты два бумажных свертка с веществом растительного происхождения коричневого цвета внутри, первоначальной упаковкой для этих веществ являются бумажные свертки с печатным текстом.

Согласно справкам о предварительном исследовании и заключениям химических судебных экспертиз (т.1 л.д. 33-34, 73-75, 36-37, 79-81), изъятые вещества растительного происхождения содержат синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой 0,062 грамма, 0,057 грамма соответственно.

Приговором суда от 06 июня 2018 года Ш. осужден за незаконный сбыт и хранение указанного выше наркотического средства массой 0,119 грамма, приобретенного им 01 февраля 2018 года в подъезде ... в п. Бисерть (т.3 л.д.169-175).

Свидетель Б. показал, что у Шарапова по прозвищу «Шиц» несколько раз для курения по 500 рублей приобретал наркотическое средство «кукуруза» или «волосня», это курительная смесь из кукурузных рылец. 14 марта 2018 года он позвонил Шарапову, на его вопрос тот ответил, что наркотик есть, и предложил подойти к торцу его дома. Когда подошел, Шарапов уже был в условленном месте, взял у него деньги и отдал ему пакетик с наркотиком. Наощупь понял, что там мало на 500 рублей, о чем сказал Шарапову, который сразу дал ему второй пакетик. С приобретенным наркотиком вскоре был задержан сотрудниками полиции, которые предложили сотрудничать, поучаствовать в проверочной закупке у Шарапова. Он согласился, подписал документы, получил 500 рублей, которые перед этим откопировали, понятые присутствовали. Он созвонился с Шараповым, тот назначил встречу у торца дома. Под контролем сотрудников полиции пришел на встречу с Шараповым, купил у него 1 пакетик наркотического средства за 500 рублей, который по возвращении выдал сотрудникам полиции.

В целом аналогичные показания свидетель Б. давал на предварительном следствии, подтвердил при проверке на месте, согласно протоколу и фото-таблице (т.1 л.д.122-126). Свидетель Б. на месте продемонстрировал, где Шарапов передал ему наркотические средства – свертки с курительной смесью.

Приговором суда Б. осужден за незаконные действия с синтетическим веществом «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], относящимся к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой 0,383 грамма, которое он приобрел 14 марта 2018 года при обстоятельствах сбыта их Шараповым.

Свидетель П. как понятой подтвердил обстоятельства досмотра Б., у которого обнаружили два свертка из оберточной бумаги пачек сигарет с одинаковой травой чайного цвета. В показаниях, данных в ходе предварительного расследования, П. также указал, что Б. сразу пояснил о приобретении курительной смеси у Шарапова (т.1 л.д. 111-113).

Свидетель К. дал показания, аналогичные показаниям П.

Согласно протоколу личного досмотра, 14 марта 2018 года у Б. изъяты 2 свертка с растительным веществом коричневого цвета: один бумажный, второй из фольгированной бумаги (т.1 л.д. 103-104).

Из протокола осмотра изъятых 14 марта 2018 года у Б. предметов и фото-таблицы к нему следует, что в двух свертках находится визуально схожее вещество растительного происхождения коричневого цвета. Первоначальной упаковкой одного свертка является глянцевая бумага синего и белого цветов, второй сверток из фольгированной бумаги серо-серебристого цвета (т.1 л.д.133-139).

В соответствии со справкой о предварительном исследовании и заключением химической судебной экспертизы, растительное вещество из 2 свертков, изъятых 14 марта 2018 года у Б., содержит синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0,248 грамма и 0,135 грамма (т.1 л.д.106-107, 129-131).

Как следует из постановления от 14 марта 2018 года, проведение ОРМ «Проверочная закупка» разрешено начальником полиции МО МВД России «Нижнесергинский» Ананьиным С.Ю. с целью пресечения преступной деятельности Шарапова Д.В., который осуществляет сбыт наркотических средств в пос.Бисерть (т.1 л.д. 161).

Согласно материалам ОРМ «Проверочная закупка», Б. дал согласие на участие в качестве закупщика наркотических средств у Шарапова Д.В. (т.1 л.д. 160), при его личном досмотре в протоколе зафиксировано отсутствие посторонних веществ или денег (т.1 л.д. 162-163), в установленном порядке выданы для закупки денежные средства - купюра 500 рублей серии АМ номер 1606333, которая предварительно откопирована (т.1 л.д. 164-166). Приобретенное у Шарапова в бумажном свертке вещество растительного происхождения коричневого цвета Б. выдал при досмотре (т.1 л.д.167-170).

Как установлено справкой о предварительном исследовании и заключением судебной химической экспертизы, выданное Б. 14 марта 2018 года растительное вещество коричневого цвета содержит синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0,692 грамма (т.1 л.д. 172-173, 217-219).

В основу приговора судебная коллегия кладет также показания свидетелей М., Ш., Т., состоящих в должности оперуполномоченных сотрудников полиции.

Свидетель М. показал, что в феврале 2018 года в результате «проверочной закупки» был задержан Ш. с наркотиком растительного происхождения. В марте 2018 года с наркотическим средством задержали Б., который добровольно согласился участвовать в проверочной закупке у Шарапова для пресечения его преступной деятельности. В присутствии понятых Б. выдали 500 рублей, проведен его досмотр, после чего Б. позвонил Шарапову, который подтвердил наличие наркотика и назначил встречу у своего дома по .... Под контролем Б. встретился около подъезда с Шараповым, у которого приобрел сверток с наркотиком, надлежащим образом была оформлена выдача им свертка с растительным веществом коричневого цвета, похожим на короткие волосы. После этого произвели обыски у Шарапова.

Свидетель Ш. показал, что в марте 2018 года поступила оперативная информация о незаконном сбыте и хранении Шараповым наркотических средств. С наркотическим средством задержали Б., в 2 свертках было растительное вещество коричневого цвета россыпью, похожее на волосы, на кукурузные рыльца. Б. согласился в тот же день участвовать в ОРМ «Проверочная закупка». Ш. подтвердил соблюдение порядка проведения ОРМ, в ходе которого Б. сходил к дому по ..., где проживает Шарапов, по возвращении сообщил о приобретении у него наркотика и выдал сверток. Потом провели обыск в квартире Шарапова, который открыл только после неоднократных требований. У Шарапова нашли купюру, выданную Б. для «проверочной закупки», и сверток с веществом коричневого цвета, схожим с тем, что выдал в свертке Б.; в унитазе обнаружили частицы кукурузных рыльцев, пачка которых найдена под ванной, а на кухне – газета, приготовленная для сворачивания, в аналогичные листки были завернуты наркотики в изъятых в тот день свертках. При осмотре гаража Шарапова под листом железа обнаружили еще один сверток с таким же веществом. Все изъятые в тот день свертки были визуально схожими.

Показания свидетеля Т. аналогичны показаниям Ш. Кроме того, Т. пояснил, что в ходе ОРМ Б. созвонился с Шараповым, который подтвердил ему наличие наркотиков и назначил встречу. Уточнил, что обнаруженная на кухне Шарапова рваная бумага была схожа с упаковками свертков, изъятых у Б. и при обысках.

Из протокола осмотра предметов и фото-таблицы к нему следует, что выданное Б. вещество помещено в бумажный сверток (т.1 л.д.221-224).

Из протокола осмотра и фото-таблицы следует, что в числе изъятых из жилища Шарапова предметов имеются два отрезка бумаги синего и белого цветов (т.2 л.д. 38-41).

Согласно заключению судебной трасологической экспертизы № 77 от 15 мая 2018 года, отрезки белой бумаги, изъятые из жилища Шарапова Д.В. и у Б., ранее составляли единое целое (т.1 л.д. 149-151).

Согласно протоколу, обыск у Шарапова в ... п. Бисерть проведен по правилам случая, не терпящего отлагательств (т.2 л.д. 5). Из унитаза на ватные тампоны изъяты кукурузные столбики с рыльцами, на подоконнике кухни - предвыборные листовки синего цвета, частично оторванные с одного края; упаковка бумажная «ФармаЦвет» с «кукурузными столбиками с рыльцами». На кухне на батарее в пакете с мусором обнаружены и изъяты лист газетной бумаги с остатками «кукурузных рыльцев» и «столбиков» коричневого цвета, различные денежные средства; в том числе купюра 500 рублей серии АМ номер 1606333, сверток фольгированной бумаги с веществом растительного происхождения коричневого цвета (т.2 л.д.6-7, 11, 13).

Свидетель К. показал, что в качестве понятого участвовал в ОРМ «Проверочная закупка», в ходе которого Б. произвел закупку наркотического средства у Шарапова. Подтвердил обстоятельства выдачи Б. 500 рублей, оформления документов. Вместе проехали к дому Шарапова, куда ушел Б., по возвращении через 5 минут сообщил, что приобрел наркотик. По прибытии в отдел зафиксировали все в документах, выданный пакетик был упакован. Потом он и второй понятой проехали с сотрудниками полиции в квартиру Шарапова, где был проведен обыск. Одинаковые «волосочки» были обнаружены плавающими в унитазе и в коробочке с кукурузными рыльцами на кухне, их изъяли. У Шарапова нашли «меченую» купюру, использованную Б. при ОРМ «проверочная закупка», а также небольшой сверток с такими же «волосками», как и изъятые в квартире. При осмотре гаража Шарапова под обшивкой был обнаружен еще один такой же сверток с «волосками». Свидетель К. подтвердил свои показания в ходе предварительного расследования (т.1 л.д.190-194), из которых, помимо указанных обстоятельств, следует, что после досмотра Б. созвонился с Шараповым, а тот назначил ему встречу.

Аналогичные показания дал суду свидетель Н., который в качестве второго понятого принимал участие в ОРМ «Проверочная закупка» и обысках у Шарапова по месту жительства и в гараже. Кроме того, Н. сообщил, что в свертках находились короткие волоски коричневого цвета, при этом свертки с «волосками», обнаруженные в квартире, в гараже и выданный Б., визуально были одинаковыми. Вещества, изъятые из унитаза на ватные диски и в свертках, напоминали те кукурузные рыльца, что были обнаружены на кухне квартиры Шарапова.

Согласно протоколу обыска, возле ... в гараже Шарапова с внешней стороны обивки над входной дверью с задней стороны изъят сверток из фольгированной бумаги с коричневым веществом растительного происхождения (т.2 л.д. 12, 13).

В соответствии со справкой о предварительном исследовании и заключением судебной химической экспертизы, изъятое у Шарапова в ходе обысков в квартире и в гараже в двух свертках растительное вещество коричневого цвета содержит синтетическое вещество «MDMB(N)-2201» [метиловый эфир 3,3-диметил-2-{[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-илкарбонил]амино}бутановой кислоты], которое относится к наркотическому средству - производному метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н–индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 0,101 грамма и 0,13 грамма (т.2 л.д. 15-16, 18-19, 30-36).

Изъятые в ходе обысков предметы, содержащие вещества растительного происхождения, и газетный лист осмотрены (т.2 л.д. 38-41, 42-47). Согласно протоколу осмотра предметов, в числе изъятых денежных купюр находится купюра достоинством 500 рублей серии АМ номер 1606333 (т.2 л.д. 58-63).

Свидетель Ш. подтвердила результаты обыска в квартире Шарапова, который ранее употреблял наркотические средства, что послужило причиной их развода. С 2016 года снова живут вместе, в это время она больше не замечала у Шарапова признаков наркотического опьянения.

Все перечисленные доказательства являются допустимыми, они не противоречивы, согласуются между собой. Оснований не доверять показаниям свидетелей не имеется, они последовательные, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, заинтересованности свидетелей в исходе дела не установлено. Доводы защиты об оговоре Шарапова свидетелем Ш. на предварительном следствии судебная коллегия находит несостоятельными. Ни материалы дела, ни доводы стороны защиты не содержат конкретных фактов, которые бы свидетельствовали об ином.

Выводы всех судебных экспертиз надлежащим образом мотивированы. Иные письменные доказательства также получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, их допустимость сторонами не оспаривается.

При использовании результатов ОРМ для формирования доказательств на стадии предварительного расследования не допущено нарушений уголовно-процессуального законодательства. Оперативно-розыскное мероприятие «Проверочная закупка» в отношении Шарапова проведено в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Нет оснований полагать о провокации со стороны сотрудников полиции или третьих лиц, так как умысел у подсудимого на сбыт наркотического вещества, в том числе Б. в ходе ОРМ «Проверочная закупка», возник независимо от действий сотрудников правоохранительных органов. Первоначальным поводом к его проведению послужило наличие оперативной информации о незаконном обороте наркотических средств Шараповым, подтвержденное Б., что требовало проверки с участием его как лица, добровольно изъявившего согласие на участие в ОРМ.

Оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» производилось на основании постановления уполномоченного должностного лица. Документы, отражающие проведение оперативно-розыскных мероприятий и его результаты, составлены в соответствии с требованиями закона. Результаты оперативно-розыскного мероприятия направлены в следственный отдел МО МВД России «Нижнесергинский» на основании постановления надлежащего должностного лица (т.1 л.д.176-177).

Судебная коллегия приходит к выводу, что доказательства, полученные в ходе оперативно-розыскного мероприятия, являются допустимыми.

Судебное следствие проведено с соблюдением требований закона. Все ходатайства сторон были разрешены в установленном порядке, судом обеспечены состязательность и равноправие сторон в судебном заседании. Право на защиту также не нарушено. Оснований для признания доказательств недопустимыми не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона или односторонности, неполноты судебного следствия не допущено.

Виновность Шарапова Д.В. в совершении преступлений при установленных судебной коллегией обстоятельствах установлена достоверными и допустимыми доказательствами, совокупность которых является достаточной для его осуждения.

Доводы защиты о том, что Шарапов не сбывал наркотическое средство Ш., судебная коллегия отвергает как надуманные. Они опровергаются изложенными выше доказательствами, свидетельствующими о едином способе совершения Шараповым сбыта наркотиков Ш. и Б., приобретших у него аналогичные по химической формуле вещества, которыми обработаны одинаковые растительные вещества, что и обнаруженные по месту жительства Шарапова. Наркотики Шарапов приобрел единоразово до 01 февраля 2018 года, после чего их часть была продана сначала Ш., а потом дважды Б.. Действия Шарапова по сбыту Ш. и Б. наркотических средств квалифицированы как единое преступление. Общая масса проданных наркотиков составила крупный размер, причем и Б. наркотики каждый раз были проданы в крупном размере.

Действия Шарапова судебная коллегия квалифицирует по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, поскольку преступление им было окончено, наркотические средства переданы потребителям, у которых они были изъяты сотрудниками полиции.

Что касается оставшейся части наркотиков, изъятых у Шарапова в квартире по месту жительства и под обшивкой гаража, судебная коллегия не усматривает доказательств, которые бы указывали на намерение Шарапова сбыть данные вещества. Шарапов изначально отрицал умысел на сбыт наркотического средства массой 0,24 грамма, утверждал, что хранил их для личного употребления, что не противоречит обстоятельствам дела и весу наркотического средства, расфасованному на 2 разовые дозы. Факт употребления им наркотиков в прошлом нашел подтверждение показаниями Ш. Из показаний свидетелей З. Т. и Ш. следует, что при обыске и задержании Шарапов не говорил о своих намерениях относительно изъятых наркотиков. Доказательства умысла на сбыт обнаруженных у Шарапова наркотиков материалы уголовного дела не содержат, суду не представлено.

Версия защиты о хранении наркотиков в целях личного употребления Шараповым ничем не опровергается, а потому судебная коллегия, руководствуясь положениями ст.14 УПК РФ, приходит к выводу о переквалификации действий виновного с ч.3 ст.30 - п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ.

Таким образом, действия Шарапова судебная коллегия квалифицирует по п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение наркотических средств в значительном размере без цели сбыта.

При назначении наказания Шарапову Д.В. в соответствии с требованиями ст. 6, 43, 60 УК РФ судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности преступления, фактические обстоятельства содеянного, данные о личности виновного, смягчающие наказание обстоятельства, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В числе данных о личности судебная коллегия учитывает, что Шарапов ранее не судим, к административной ответственности не привлекался, в браке официально не состоит, состоит в гражданских брачных отношениях с бывшей супругой, в семье воспитывает малолетнего ребенка, по месту жительства характеризуется положительно, имеет заболевание.

Смягчающими наказание обстоятельствами судебная коллегия признает явку с повинной, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья Шарапова.

Ни материалы дела, ни доводы сторон не содержат сведений о наличии каких-либо иных обстоятельств, которые могут быть учтены как смягчающие в силу перечня, приведенного в ч.1 ст.61 УК РФ, либо в порядке ч.2 ст.61 УК РФ.

Отягчающих наказание Шарапова обстоятельств не установлено, в связи с чем подлежат применению положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Судебная коллегия не находит фактических оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в порядке, установленном ч.6 ст.15 УК РФ.

По мнению судебной коллегии, за совершение преступлений Шарапову невозможно назначить иное наказание, кроме лишения свободы.

Судебная коллегия не видит оснований для применения ст. 64, ст.73 УК РФ, поскольку Шарапов совершил преступления в сфере незаконного оборота наркотиков, направленные против здоровья населения и общественной нравственности, имеющие повышенную общественную опасность. Нет оснований полагать, что его исправление возможно без реального отбывания им наказания в виде лишения свободы.

При этом, учитывая все приведенные обстоятельства и данные о личности, принимая во внимание имущественное положение осужденного и его семьи, судебная коллегия не применяет к Шарапову Д.В. дополнительных видов наказания, предусмотренных санкцией ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором Шарапов будет отбывать наказание, следует определить в силу п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ – исправительная колония строгого режима.

Согласно протоколу, Шарапов в порядке ст.91 УПК РФ задержан 15 марта 2018 года, мера пресечения в виде заключения под стражу избрана судебным решением 16 марта 2018 года. Судом первой инстанции при постановлении приговора сохранена мера пресечения Шарапову в виде заключения под стражу. Решения о мере пресечения в настоящее время не требуется, поскольку апелляционный приговор вступает в законную силу немедленно. Время, проведенное Шараповым под стражей в качестве меры пресечения до вступления приговора в законную силу с 15 марта 2018 года по 09 января 2019 года включительно, подлежит зачету в срок наказания.

В силу п.5 ч. 2 ст. 131, ст. 132 УПК РФ с Шарапова подлежат взысканию в доход государства процессуальные издержки за участие адвоката по назначению в сумме 3392,50 рублей. Шарапов трудоспособен, оснований для освобождения от уплаты процессуальных издержек в соответствии с ч. 6 ст. 132 УПК РФ не установлено, он не возражал против оплаты процессуальных издержек.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, ст.389.15, ст.389.16, п. 3 ч. 1 ст. 389.20, ст.389.23, ч.1 ст.389.24, ст. 389.28, ст.ст.389.31-389.33, ст.302-304, 307-309 УПК РФ, судебная коллегия

ПРИГОВОРИЛА:

апелляционное представление государственного обвинителя - помощника прокурора Нижнесергинского района Свердловской области Матвеева А.В. удовлетворить частично.

Приговор Нижнесергинского районного суда Свердловской области от 15 ноября 2018 года в отношении Шарапова Д.В. отменить с вынесением нового судебного решения.

Признать Шарапова Д.В. виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, и назначить ему наказание по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 11 лет, по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 01 год.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений окончательно назначить Шарапову Д.В. наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 06 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Шарапову Д.В. исчислять с 10 января 2019 года. Зачесть в срок наказания период содержания его под стражей с 15 марта 2018 года по 09 января 2019 года включительно.

Взыскать с Шарапова Д.В. в доход федерального бюджета процессуальные издержки в сумме 3392 (три тысячи триста девяносто два) рубля 50 копеек.

Вещественными доказательствами распорядиться следующим образом:

1) уничтожить хранящиеся в камере хранения МО МВД России «Нижнесергинский»: шесть свертков с наркотическим средством - производным метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой 0,031 грамма, 0,057 грамма, 0,012 грамма, 0,011 грамма, 0,17 грамма, 0,062 грамма, два отрезка бумаги синего и белого цветов; имеющие следовые количества наркотических средств два ватных тампона и лист газетной бумаги; а также бумажную упаковку «ФармаЦвет» с веществом массой 28,511 грамма;

2) передать в МО МВД России «Нижнесергинский» денежную купюру достоинством 500 рублей серии АМ №1606333, использованную при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка»;

3) вернуть по принадлежности Ш. три купюры достоинством по 500 рублей, пять купюр достоинством по 100 рублей, одну купюру достоинством 50 рублей,

три планшета – «Samsung Galaxy tab5», «Prestigio multipad 7.0 Ultra+», «DNS AirTab»; GPS-навигатор IBOX, ноутбук DNS, системный блок ASER, электронную доску для рисования «WACOM BAMBOO», 11 сотовых телефонов различных моделей (т.2 л.д. 121), цифровой фотоаппарат «Panasonic DMC FS16», плато расширения операционной памяти «Самсунг», два устройства для выхода в сеть Интернет («МТС Коннект», «GENERAL SATELLITE»), карту памяти «micro SD» 1 ГБ, три флэш-карты («Сони», 4 ГБ, в виде разъема USB); три банковских карты ПАО «Сбербанк» на имя Ш. Шарапова, банковские карты «УралТрансБанк» и ПАО «Сбербанк» № на имя Ш. неименную карту «Совесть» № банковскую карту ПАО «Сбербанк» MOMENTUM R №, 5 комплектов для подключения оператора сотовой связи «Мотив»;

4) оставить Ш. переданные ей на ответственное хранение три сотовых телефона, банковскую карту ПАО «Сбербанк» № на имя Ш..

Апелляционный приговор вступает в законную силу немедленно со дня провозглашения и может быть обжалован путем подачи кассационной жалобы (представления) в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий С.В. Шестаков

Судьи: Е.Н. Ибатуллина

И.А. Анисимкова