Решение по делу № А76-15492/2010 от 13.09.2010

Арбитражный суд Челябинской области

454000, г.Челябинск, ул.Воровского, 2

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Челябинск

13 сентября 2010 года Дело № А76-15492/2010-57-263

Резолютивная часть решения объявлена 09 сентября 2010 года.

Полный текст решения изготовлен 13 сентября 2010 года.

Судья арбитражного суда Челябинской области Щукина Г.С., при ведении протокола судебного заседания судьей Г.С. Щукиной, рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению Управления внутренних дел по Березниковскому городскому округу

к Индивидуальному предпринимателю Токареву Д.И. г. Челябинск

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен

от ответчика: Горошко Е.О., удостоверение адвоката № 1213, ордер № 131 от 16.08.10г.

УСТАНОВИЛ:

Управление внутренних дел по Березниковскому городскому округу обратилось в арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Индивидуальному предпринимателю Токареву Д.И. г. Челябинск о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о времени и месте проведения  судебного разбирательства извещено надлежащим образом  (л.д. 84).

Представитель ответчика в судебном заседании требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве (л.д. 53-56).

Изучив представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Токарев Дмитрий Иванович, зарегистрирован 10.10.2008 в качестве индивидуального предпринимателя Инспекцией Федеральной налоговой службы России по Центральному району г.Челябинска за основным государственным регистрационным номером 308745328400027 (л.д.27).

09 июня 2010 г. в результате проведения УВД по Березниковскому городскому округу проверки в помещении «Интернет бизнес клуба», принадлежащего ИП Токареву Д.И. и расположенного по адресу: Пермский край, г. Березники, ул. Мира, 99, установлено осуществление Токаревым Д.И. предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием 7 игровых автоматов, 4 из которых функционируют, подключены к сети электропитания, без соответствующей лицензии или специального разрешения, что является нарушением п. 8-9 ст. 4, ст. 9, ч.9 ст. 16 ФЗ от 29.12.06г. 3 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», а также п. 104 ч.1 ст. 17 ФЗ от 08.08.01г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

По результатам осмотра составлен протокол осмотра места происшествия от 09.07.2010 (л.д.15-17).

По факту выявленного нарушения 15.07.2010 в отсутствии ИП Токарева Д.И., надлежащим образом извещенным, что подтверждается повесткой от 17.06.10г. (л.д. 11), составлен протокол об административном правонарушении № 59 18 021305 (л.д. 9).

Заявитель в порядке ст. 23.1 КоАП РФ обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Токарева Д.И. к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2000 до 2500 рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц – от 4000 до 5000 рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно статье 7 Федерального закона N 128-ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон N 128-ФЗ), на каждый вид деятельности, указанный в пункте 1 статьи 17 названного Закона, предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставляется лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Закона N 128-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежит лицензированию.

Статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 N244-03 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определены следующие понятия: азартная игра -основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; зал игровых автоматов - игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Согласно ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-Ф3 «О лотереях», лотерея это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (п. 1). Лотерейное оборудование это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (п. 14).

В силу ч.3 ст.3 указанного Закона лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Как следует из условий стимулирующей лотереи «Навстречу Удаче», каждый участник, активировавший оборудование и четко выполнивший инструкции по проведению розыгрыша, в тот же момент получает информацию о том, является ли он выигравшим или нет. Алгоритм определения призов и победителей основан при принципе случайности. При розыгрыше призового фонда в электронном оборудовании используется генератор случайных чисел, при котором невозможно определить, выиграет ли участник или проиграет, и какой приз по номиналу ему достанется в случае, если он станет победителем. Используемые при розыгрыше Призового фонда процедуры и оборудование не позволяют предопределить результаты розыгрыша Призов до его начала (л.д. 30-33).

Согласно договора №020-ВЛ от 01.06.2010, заключенного между ООО «Время Лотереи» (организатор) и ИП Токаревым Д.И. (Распространитель), Организатор поручает, а Распространитель принимает на себя обязательства по распространению билетов стимулирующей лотереи «Навстречу Удаче» и выдаче призов по ней, в соответствии с условиями договора от имени Организатора и по его поручению (л.д. 81-82).

Лотерея проводится с целью стимулирования продажи услуги в клубе «INTERAS», привлечения новых клиентов. Распространитель бесплатно выдает билеты Участников Всероссийской негосударственной стимулирующей лотереи «Навстречу удаче» (согласно правил и условий лотереи) и проводит розыгрыш призов, используя сертифицированное лотерейное оборудование.

ООО «Время Лотереи» является организатором лотереи, записи о которой внесены в Единый государственный реестр лотерей, регистрационный номер - Н200С/001531ФНС, со сроком проведения с 21.11.2009 по 20.11.2010 (л.д. 31)

Согласно Условиям стимулирующей лотереи «Навстречу Удаче» она определена как всероссийская, стимулирующая (л.д. 32).

Согласно Условиям для участия в стимулирующей лотерее необходимо воспользоваться услугой, с реализацией которой связано проведение стимулирующей лотереи.

После принятия от граждан платы за участие в азартной игре работником ИП Токарева Д.И., при помощи специального билета, представляющего собой пластиковую карту с магнитным носителем информации о призовых очках, в игровой автомат (электронное устройство), вводится информация о предоставленных гражданину – участнику азартной игры призовых очков. Участник азартной игры осуществляет игру на игровом автомате, на котором выпадают игровые комбинации в случайном порядке, определяемом игровой программой, установленной в данном автомате. Во время азартной игры участнику на данном аппарате добавляются дополнительные призовые очки либо с начисленной ему суммы призовых очков вычитаются призовые очки. При этом участник азартной игры самостоятельно выбирает деятельность азартной игры на игровом автомате и время ее окончания. Сразу поле принятия покупателем решения о прекращении азартной игры работник ИП Токарева Д.И. предоставляет покупателю выигрыш в денежной форме, при этом одно призовое очко соответствует одному рублю.

Таким образом, проводимые предпринимателем розыгрыши не могут быть признаны по способу проведения ни тиражной лотереей, ни бес тиражной лотереей, ни комбинированной лотереей, в связи с отсутствием лотерейных билетов, не проведение розыгрыша единовременно после распространения лотерейных билетов, не определение выигрышных лотерейных билетов на стадии их изготовления.

Кроме того, отсутствует признак поэтапности сбора, передачи, обработки игровой информации, формирования и розыгрыша призового фонда лотереи, что присуще игровому оборудованию, игровому автомату (статья 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»).

 При данных обстоятельствах, суд приходит к выводу о получении ответчиком доходов от осуществления данного вида предпринимательской деятельности, ИП Токарев Д.И. подпадает под признаки букмекерской конторы (игрового зала), следовательно, является лицом, к которому могут предъявляться требования о необходимости получения лицензии в целях осуществления такого вида предпринимательской деятельности, а при отсутствии таковой при фактическом осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр - субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Поскольку в материалах дела нашло свое подтверждение проведение ответчиком азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение требований статей 7, 17 Закона о лицензировании и статей 4, 14 Закона об азартных играх, требования административного органа подлежат удовлетворению арбитражным судом.

Вина ИП Токарева Д.И. выразилась в том, что, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность, не принял все зависящие от него меры по получению лицензии, не обратился в уполномоченный орган за получением лицензии, обстоятельств, препятствующих тому, судом не установлено.

Следовательно, состав административного правонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в действиях ИП Токарева Д.И. установлен и доказан.

Процессуальные требования при возбуждении дела об административном производстве административным органом соблюдены, требования норм, предусмотренных статьями 28.2, 28.4 КоАП РФ выполнены. Обстоятельств, исключающих ответственность (ст. 24.5 КоАП РФ), не установлено.

Применить конфискацию оборудования, изъятого по протоколу изъятия от 09.06.2010, суду не представляется возможным, поскольку административным органом не представлены доказательства, свидетельствующие о принадлежности изъятого оборудования ИП Токареву Д.И. на праве собственности.

Судом также были установлены обстоятельства, отягчающие административную ответственность, в частности то, что ранее индивидуальный предприниматель Токарев Дмитрий Иванович уже привлекался к административной ответственности, за совершение административного правонарушения предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ (решение арбитражного суда Челябинской области от 26.05.2010г. по делу № А-76-8219/2010-57-166).

Согласно ч. 2 ст. 4.3 КоАП РФ обстоятельствами, отягчающими административную ответственность, признаются: повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный статьей 4.6 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

В соответствии с частью 1.1 статьи 29.10 КоАП РФ в решении арбитражного суда о привлечении лица к административной ответственности и наложении административного штрафа должна указываться информация о получателе платежа, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы административного штрафа.

Получатель УФК по Пермской области (УВД по Березниковскому городскому округу);

ИНН 5911000678, КПП 591101001,

ОКАТО 57408000000,

Счет № 40101810700000010003

Банк: ГРКЦ ГУ Банка России по Пермской области г. Пермь

БИК 045773001, КБК 18811690040040000140

Наименование штрафа: Штраф за административное правонарушение.

При этом суд разъясняет, что в соответствии с ч.1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

В соответствии с п.15 Постановления Пленума ВАС РФ №10 от 02.06.2004 по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу настоящего решения в случае отсутствия документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, будет выдан исполнительный лист.

Руководствуясь ст. ст. 167, 168, п. 2 ст. 176, 206 АПК РФ,  арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Требования Управления внутренних дел по Березниковскому городскому округу, удовлетворить.

Привлечь Токарева Дмитрия Ивановича, 16.12.1973 года рождения, место рождения: г. Челябинск, место жительства: 454000, г.Челябинск, ул. Варненская, 7-8, (зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 10.10.2008 Инспекцией Федеральной налоговой службы России по Центральному району г.Челябинска, (ОГРН 308746328400027)), к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 КоАП РФ в виде взыскания административного штрафа в доход бюджета в размере 5000 (пять тысяч) рублей, без конфискации.

Возвратить Индивидуальному предпринимателю Токареву Дмитрию Ивановичу, (ОГРН 308746328400027), изъятые согласно протоколу изъятия от 09.06.2010: четыре игровые лотерейные платы с №№ 0960,1221,1253,1269, а также лотерейные карты «INTERAS» с условиями участия в количестве трех штук (карта зеленого цвета с надписью «INTERAS»; карту кранного цвета с надписью «INTERAS»; карту коричневого цвета с надписью «INTERAS»), находящиеся на хранении в Управлении внутренних дел по Березниковскому городскому округу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Челябинской области.

Судья                                                                Г.С. Щукина

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru  или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.