Решение по делу № 10-51/2016 от 22.07.2016

Мировой судья Вороницкая Т.Е.                        Дело № 10-51/2016

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Орск Оренбургской области                    17 августа 2016 года

Советский районный суд г. Орска Оренбургской области в составе председательствующего судьи Гуляевой Т.В.

при секретаре судебного заседания Трошиной И.В.

с участием государственных обвинителей – помощников прокурора Советского района г. Орска Оренбургской области Шмелева А.С., Губернской Т.Ю.,

осужденного Кузнецова В.В.,

защитника – адвоката Резанцевой Л.А.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Кузнецова В.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 25 мая 2016 года, которым

Кузнецов В.В., ***

***

***

    осужден:

    - по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Кузнецову В.В. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Кузнецов В.В. взят по стражу в зале суда. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с **.**.**.

По делу разрешена судьба вещественного доказательства.

    Заслушав выступления осужденного Кузнецова В.В., защитника Резанцеву Л.А, мнение государственного обвинителя Губернской Т.Ю., суд апелляционной инстанции,

установил:

Кузнецов В.В. признан виновным и осуждён за угрозу убийством потерпевшей К.М.А., у которой имелись основания опасаться осуществления этих угроз.

Преступление им совершено **.**.** около 19 часов 00 минут в кухне *** при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

На приговор осужденным Кузнецовым В.В. подана апелляционная жалоба, в которой он указал о несогласии с приговором, считая назначенное наказание чрезмерно суровым, не соответствующим содеянному. Просил приговор изменить, назначенное наказание смягчить.

В дополнении к апелляционной жалобе осужденный Кузнецов В.В. просил при вынесении решения учесть состояние его здоровья и наличие тяжкого заболевания в качестве смягчающего наказание обстоятельства, а также привести приговор Советского районного суда г. Орска от **.**.** в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом № 323-ФЗ от 03 июля 2016 года.

В суде апелляционной инстанции осужденный Кузнецов В.В. доводы жалобы и дополнения к ней поддержал. Кроме того, просил пересмотреть постановленный в отношении него приговор Советского районного суда г. Орска от **.**.**, судимость по которому учитывалась при вынесении приговора мирового судьи от 25 мая 2016 года. Указал, что данным приговором осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, - незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфин, содержащегося в жидкости, масса которой отнесена к крупному размеру. Учитывая изменения в Уголовный кодекс РФ, просил декриминализировать его действия по данному приговору, исключить из приговора мирового судьи от 23 мая 2016 года указание на данную судимость, на судимость от **.**.**, влекущую в его действиях рецидив преступлений, рецидив преступлений, и назначить по приговору мирового судьи от 23 мая 2016 года наказание, не связанное с изоляцией от общества.

Адвокат Резанцева Л.А. доводы апелляционной жалобы осужденного Кузнецова В.В. поддержала в полном объеме, просила их удовлетворить.

Потерпевшая К.М.А., надлежащим образом извещенная, в судебное заседание не явилась, о рассмотрении жалобы в ее присутствии не настаивала.

Государственный обвинитель Губернская Т.Ю. в удовлетворении апелляционной жалобы осужденного и дополнений к ней просила отказать, указав о законности и справедливости постановленного в отношении Кузнецова В.В. приговора. Вместе с тем, считала ходатайство осужденного о пересмотре приговора Советского районного суда г. Орска от **.**.** обоснованным. Полагала необходимым декриминализировать действия осужденного по данному приговору, признать смягчающим обстоятельством наличие у него заболевания, однако с учетом наличия в его действиях рецидива преступлений, просила назначенное ему наказание снизить на 1 месяц.

Суд апелляционной инстанции, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного и дополнения к ней, выслушав мнения участников судебного разбирательства, проверив материалы уголовного дела, приходит к следующему выводу.

Подсудимый Кузнецов В.В. в суде первой инстанции вину в совершении инкриминируемого ему преступления признал полностью. По его ходатайству уголовное дело рассмотрено мировым судьей в особом порядке принятия решения с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Мировой судья законно и обоснованно пришел к выводу о том, что обвинение, предъявленное осужденному, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, добытыми с соблюдением норм УПК РФ и конституционных прав сторон, и применил особый порядок принятия судебного решения при рассмотрении уголовного дела.

Суд первой инстанции правильно квалифицировал действия Кузнецова В.В. по ч. 1 ст. 119 УК РФ, как угроза убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

Виновность осужденного и юридическая квалификация его действий в апелляционной жалобе не оспариваются.

При назначении наказания Кузнецову В.В. мировой судья учёл требования ст.ст. 6, 60 УК РФ.

Правильно установлено, что Кузнецовым В.В. в силу ч. 2 ст. 15 УК РФ совершено преступление небольшой тяжести.

В соответствии с ч. 1.1 ст. 63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Кузнецова В.В., мировой судья учел совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя. Судебное решение мирового судьи в этой части мотивировано.

При назначении наказания мировой судья в соответствии со ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих наказание Кузнецова В.В. обстоятельств учел полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка.

Данные о личности осужденного Кузнецова В.В. были предметом исследования мировым судьей и приняты во внимание при решении вопроса о назначении наказания.

Мировой судья учел, что на профилактическом учете в специализированных медицинских учреждениях *** Кузнецов В.В. не состоит, с *** года наблюдается в *** в связи с ***, по месту жительства участковой службой охарактеризован посредственно, привлекался к административной ответственности, ранее судим, не занят общественно-полезной деятельностью.

Вместе с тем, суд соглашается с доводами осужденного Кузнецова В.В. о том, что обстоятельством, смягчающим его наказание, следует признать наличие у него заболевания, объективно подтвержденного справкой начальника МЧ-5 ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Оренбургской области. Несмотря на то, что об указанном обстоятельстве в суде первой инстанции ни осужденным, ни его защитником не заявлялось, наличие заболевания позволяет суду признать данное обстоятельство смягчающим в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Кроме того, суд учитывает, что Федеральным законом РФ № 18-ФЗ от 01 марта 2012 года, вступившим в силу с 01 января 2013 года, в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми статья 228 УК РФ изложена в новой редакции, установлена уголовная ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном, крупном и особо крупном размерах.

    Приговором Советского районного суда г. Орска от **.**.** Кузнецов В.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе дезоморфин, в крупном размере, то есть по ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года.

Постановление Правительства РФ № 1002 от 01 октября 2012 года «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229.1 УК РФ» дополнено примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70…+110 градусов Цельсия.

Указанное обстоятельство и результаты экспертных исследований подлежат учету при приведении приговоров в отношении лиц, осужденных за незаконный оборот наркотических средств, в соответствие с новым уголовным законом, в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Приговором Советского районного суда г. Орска от **.**.** в отношении Кузнецова В.В. размер наркотического средства определен на основании заключения химической экспертизы и соответствует массе жидкости, содержащей наркотическое средство – дезоморфин.

Согласно заключению эксперта *** от **.**.** жидкость, представленная на экспертизу по уголовному делу в отношении Кузнецова В.В., является наркотическим средством – смесью (препаратом) общей массой 1,47 грамма, содержит наркотическое средство дезоморфин. Данные о массе сухого остатка наркотического средства, полученного после высушивания до постоянной массы при температуре +70…+110 градусов Цельсия, в экспертном заключении отсутствуют.

Согласно акту *** от **.**.** наркотическое средство уничтожено, в связи с чем проведение дополнительной химической экспертизы не представляется возможным.

В соответствии с ч. 3 ст. 49 Конституции Российской Федерации неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.

В связи с отсутствием данных о массе сухого остатка наркотического средства дезоморфин, невозможностью проведения дополнительной химической экспертизы в целях определения массы его сухого остатка, а также поскольку все сомнения, которые не могут быть устранены, толкуются в пользу осужденного, суд считает, что осужденный Кузнецов В.В. подлежал бы освобождению от наказания в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Наказание, назначенное приговором Советского районного суда г. Орска от **.**.** отбыто Кузнецовым В.В. **.**.**.

С учетом положений ч. 3 ст. 49 Конституции Российской Федерации и декриминализации совершенного Кузнецовым В.В. деяния по ч. 1 ст. 228 УК РФ, суд приходит к выводу о необходимости считать его не судимым по указанному составу преступления.

В связи с декриминализацией деяния Кузнецова В.В. по приговору от **.**.**, судимость Кузнецова В.В. по приговору Советского районного суда г. Орска от **.**.** в силу п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ погашена **.**.**.

Таким образом, на момент совершения инкриминируемого ему по настоящему делу преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ, предыдущие судимости Кузнецова В.В. аннулированы в соответствии с уголовным законом, он является не судимым.

В связи с этим приговор мирового судьи судебного участка № 10 Советского района г. Орска от 25 мая 2016 года подлежит изменению в соответствии с ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ.

Подлежат исключению из приговора мирового судьи от 23 мая 2016 года ссылки на наличие отягчающего его наказание обстоятельства рецидив преступлений и назначение наказания по правилам ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, выразившегося в отношении родного человека – матери, применение при этом ножа, что повышало степень общественной опасности Кузнецова В.В. как личности, данные о его личности, наличие отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами мирового судьи о необходимости исправления Кузнецова В.В. в условиях изоляции от общества. Учитывая совокупность смягчающих его наказание обстоятельств, суд считает необходимым назначенное наказание снизить.

При этом в отношении Кузнецова В.В. правильно применены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ. Оснований для применения правил ст. ст. 64, 73 УК РФ обоснованно не усмотрено мировым судьей, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание Кузнецов В.В. должен отбывать в колонии-поселение.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым уточнить вводную часть приговора мирового судьи от 23 мая 2016 года, поскольку при указании предыдущих судимостей Кузнецова В.В. мировым судьей не учтены кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от **.**.**, постановление Новотроицкого городского суда Оренбургской области от **.**.**, которыми приговоры приводились в соответствие с действующим уголовным законом.

Изложить сведения о наличии судимостей у Кузнецова В.В. в вводной части приговора мирового судьи судебного участка № 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 25 мая 2016 года в следующем виде:

***

***;

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции не допущено.

Суд не входит в обсуждение доводов, изложенных в дополнении к апелляционной жалобе осужденного Кузнецова В.В. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Орска от **.**.** и об определении порядка исполнения приговоров, поскольку указанные вопросы подлежат рассмотрению в порядке, предусмотренном главой 47 УПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

    апелляционную жалобу осужденного Кузнецов В.В. удовлетворить частично, приговор мирового судьи судебного участка № 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 25 мая 2016 года в отношении Кузнецова В.В. изменить.

Во вводной части приговора изложить сведения о судимостях Кузнецова В.В. в следующем виде:

***

***;

Признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Кузнецова В.В., наличие у него заболевания.

Исключить указание на отягчающее обстоятельство в виде рецидива преступлений и назначение наказания по правилам ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Назначить Кузнецову В.В. по ч. 1 ст. 119 УК РФ наказание в виде лишения свободы на срок три месяца с отбыванием наказания в колонии поселение.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 25 мая 2016 года в отношении Кузнецова В.В. оставить без изменения.

Апелляционное постановление вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть пересмотрено в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 и 49 Уголовно-процессуального Кодекса РФ.

Судья    подпись                Т.В. Гуляева

Постановление вступило в законную силу 17 августа 2016 года

Подлинник постановления находится в уголовном деле № 10-51/2016