Решение по делу № 5-471/2011 от 19.08.2011

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

о прекращении производства по делу об административном правонарушении

19 августа 2011 года г.о. Тольятти

Мировой судья судебного участка № 114 Самарской области Соболева Ж.В., рассмотрев  дело об административном правонарушении <НОМЕР> года в отношении директора ООО «Технология» Гребенщикова А.С.

У С Т А Н О В И Л:

Согласно протокола об административном правонарушении, составленного о/у л-т милиции Е. «в 13.05 директор ООО «Т.» Гребенщиков А.С., по адресу: г. Тольятти, ул. организовал незаконную игровую деятельность, без специального  разрешения (лицензии)», тем самым нарушив ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ.

           В судебном заседании  оперуполномоченный отдела по раскрытию экономических и коррупционных преступлений, совершаемых  на территории  Е. пояснил, что в  отдел ОБЭП района г. Тольятти  поступила информация о том, что  на ул. осуществляется  проведение азартных игр. года  им на основании распоряжения был проведен осмотр места происшествия, в ходе которого были изъяты лотерейные аппараты в количестве 21 шт. для проведения исследования - относятся ли данные  аппараты к лотерейному оборудованию. Соответствующий  запрос был направлен в «Самарский центр стандартизации, Метрологии и сертификации», где было проведено исследование, по результатам которого было установлено, что данные аппараты лотерейные, в связи с чем,  в отношении директора ООО «Т.» Гребенщикова А.С. был составлен протокол об административном правонарушении по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, так как  игровые автоматы в количестве 10 штук  предусматривают денежный выигрыш, данные вывод он сделал со слов Гребенщикова А.С., который пояснил, что по окончании игры  можно получить денежный выигрыш. Добавил, что «незаконная  игровая деятельность» заключается  в использовании лотерейного оборудования, без соответствующего разрешения. К  интернет-терминалам в количестве 11 шт. претензий у них не имеется.

В судебном заседании Гребенщиков А.С. с протоколом не согласился, пояснил, что он является директором ООО «Т.», осуществляет предпринимательскую деятельность и занимается проведением развлекательных мероприятий. по факту проверки, проведенной  в салоне по ул. сотрудники ОБЭП  УВД по району в его присутствии изъяли и опечатали  10 штук развлекательных аппаратов и 11 штук  интернет-терминалов.

         В судебном заседании  представитель Гребенщикова А.С. -  Кожевников В.Е., действующий на основании доверенности пояснил, что Гребенщиков А.С. является директором ООО «Т.», данное общество осуществляет предпринимательскую деятельность и занимается проведением развлекательных мероприятий в помещении по адресу: г. Тольятти, ул. … года в ходе проверки о/у ОБЭП УВД по району г.о. Тольятти изъято 10 развлекательных аппаратов и 11 Интернет терминалов. Согласно заключения «Самарский Центр Стандартизации, Метрологии и сертификации» «…аппараты «S.» предназначены для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша, соответствуют требования нормативной и технической документации. Базовое оборудование АПК   «S.» выполняет функции, заявленные в документации на испытательные образцы». При проведении проверки Гребенщиков А.С.,  как директор ООО «Т.» сотрудникам милиции для приобщения к материалам проверки  представил на изъятые интернет терминалы паспорт, сертификаты соответствия, а также субагентский договор <НОМЕР>, договор поручения от …, которые определяют гражданско-правовой режим использования интернет терминалов. По результатам проведения проверки в порядке ст.ст.144, 145 УПК РФ г. вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с отсутствием состава преступления предусмотренного ст.171 (Незаконное предпринимательство) УК РФ в действиях директора ООО «Т.» А.С. Гребенщикова по основаниям пункта 2 части 1 статьи 24 УПК РФ, … г. в отношении Гребенщикова А.С. был составлен административный протокол по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, в котором не установлено, что именно является нарушением закона, какая именно деятельность является незаконно предпринимательской на которую требуется разрешение, но которое получено не было, в чем именно осуществляемая деятельность противоречит закону. Считает, что в действиях Гребенщикова А.С. отсутствует состав административного правонарушения, так как  никаких доказательств в подтверждение факта осуществления им предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования не имеется. Просил производство по делу об административном правонарушении в отношении Гребенщикова А.С. прекратить, обязать сотрудника Управления МВД России по городу Тольятти лейтенанта полиции Е. вернуть представителям ООО «Т.» изъятые им развлекательные аппараты в количестве 10 штук и интернет терминалы в количестве 11 штук.

              В судебном заседании представитель Гребенщикова А.С.  - Внуков А.М., действующий на основании доверенности пояснил, что  развлекательные аппараты  в салоне по ул. работают  по следующей системе:  посетитель  развлекательного  салона,   приходя   в   салон,   оплачивает  деньги   в   кассу   салона,   и   получает   кассовый   чек.   На выбранный посетителем  развлекательный аппарат  заводятся  развлекательные кредиты. Посредством которых осуществляется       развлекательный      процесс.      На     данных развлекательных аппаратах длительность     игрового     процесса    лимитируемся    либо окончанием   игровых  кредитов, либо   набором   максимально   допустимого  количества игровых кредитов. Также посетитель в любой момент может прервать процесс игры по своему  усмотрению. После чего, независимо от того по какой причине посетитель прервал игру: - закончились кредиты  или  он набрал максимальное количество кредитов, либо ему наскучил сам процесс  развлечения     посетителю     предлагается     поучаствовать     в     бестиражной стимулирующей    лотерее    «Твой    шанс», в    деле    приложены    все    разрешительные документы.  Победителем  в лотерее  признается  участник, обнаруживший  под скретч-слоем одну из надписей: - 100, 500, 1000 рублей, микроволновая печь, мобильный телефон, кухонный   комбайн. Протиравшим   признаемся  участник,   обнаруживший   надпись  под скремч-сдоем  -  «Без   выигрыша».   По   предъявлению   выигрышного   билета   посетителем администратор развлекательного салона выдает победителю выигрыш. На развлекательные аппараты имеется технические паспорта завода изготовителя,     свидетельства     о     государственной     регистрации     программы     ЭВМ, сертификаты соответствия (обязательный и добровольный), приложение к сертификату соответствия, лицензионное   соглашение    на      использование      программы      для  развлекательного    оборудования,    договор    на    поставку     оборудования,    экспертное заключение о соответствии).

           В судебном заседании представитель Гребенщикова А.С. - Уланов С.А.,действующий на основании доверенности, пояснил, что производство по делу об административном правонарушении в отношении  Гребенщиков А.С. по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ подлежит прекращению в связи с  отсутствием в его действиях состава правонарушении, так как  Гребенщиков А.С. не осуществлял организацию и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования. 

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении и его представителей,  мировой судья полагает, что производство по делу об административном правонарушении в отношении Гребенщикова А.С. подлежит прекращению за отсутствием в его действиях состава административного правонарушения по следующим основаниям.

В соответствии с ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ административным правонарушением признается осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Объектом административного правонарушения, является установленный Федеральным законом от 08 августа 2011 года № 128 -ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Объективная сторона состава административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если таковые для данного вида деятельности обязательны.

Гребенщиков А.С. является директором ООО «Т.», зарегистрированного МРИ ФНС № по Самарской области за основным государственным номером.

Как усматривается из представленных по делу документов, в связи с поступившей оперативной информации о том, что по адресу: г. Тольятти, ул. осуществляется проведение азартных игр, на основании распоряжения <НОМЕР>. Отделом по борьбе с экономическими преступлениями УВД по  району г.о. Тольятти проведены оперативно-розыскные мероприятия, а именно обследование помещения ООО «Т.».

По результатам проверки составлен протокол осмотра места происшествия, в ходе которого изъяты 10 лотерейных терминалов, 11 интернет-терминалов.

Согласно заключения «Самарского центра  стандартизации, Метрологии и сертификации» <НОМЕР> «…аппараты «S.» предназначены для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша, соответствуют требования нормативной и технической документации. Базовое оборудование АПК   «S.» выполняет функции, заявленные в документации на испытательные образцы».

...г. постановлением о/у ОБЭП УВД по району  г.о. Тольятти Е. отказано в возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Т. - А.С. Гребенщикова по основаниям п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.

…. о/у в отношении Гребенщикова А.С. составлен  протокол об административном правонарушении, где указано, что «директор ООО «Т.» Гребенщиков А.С. организовал незаконную игровую деятельность без специального разрешения  (лицензии)».

В силу ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон N 128-ФЗ) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ  «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, игорных зон, выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах, выдача лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В силу ч.1 и 2 ст.5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться  исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Согласно ч.4 ст.5 Закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края (ч.2 ст.9 Закона).

В силу п.3 ч.1 ст.3, п.8 ст.4, ч.2 ст.13 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта РФ, в том числе путем проведения аукциона или конкурса. 

Деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон запрещена.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Обстоятельства дела свидетельствуют о том, что между ООО «Е С.» (агентом) и ООО «Т.» (субагентом) заключен субагентский договор, согласно которому субагент обязуется совершать  от своего имени, но за счет агента действия по обслуживанию системы электронных расчетов Di-Pay. Указанный договор заключен агентом и в интересах принципала компании D. L. во исполнение условий агентского договора.

Согласно пункту 4.1 вышеуказанного Договора субагент обязуется предоставлять клиентам доступ в систему расчетов Di-Pay, принадлежащей принципалу на безвозмездной для них основе, с помощью принадлежащего субагенту стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет; выполнять действия по приему денежных средств на депозит от клиентов системы; производить действия по зачислению денежных средств клиента на его электронный депозитарный номер.

В соответствии с договором поручения, заключенному между компанией D. L. (доверитель) и ООО «Т.» (поверенный), поверенный обязуется совершать  юридические действия - по передаче денежных средств доверителя указанному в заявке лицу на основании заключенного доверителем договора купли - продажи из средств доверителя.

ООО «Технология» во исполнение вышеуказанного договора обеспечивало доступ пользователей в систему расчетов Di-Pay, при этом иные услуги в сети Интернет им не предоставлялись, что административным органом не доказано.

Доступ в систему расчетов Di-Pay, пользователи получают через сеть Интернет. Пользователи платежно-расчетной системы Di-Pay самостоятельно распоряжаются электронными денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя для доступа в систему предоставляемое стандартное компьютерное оборудование.

Расходование электронных денег осуществляется пользователями платежно-расчетной системы по их собственному усмотрению на различные нужды: оплата товаров, работ, услуг, осуществление покупок в Интернет-магазинах и т.д.

 При этом доступ в сеть Интернет осуществляется обществом на безвозмездной основе. 

В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу являются любые фактические данные, на основании которых судья устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Оценив имеющиеся в материалах дела документы, мировой судья приходит к выводу, что доказательств, подтверждающих организацию азартных игр директором ООО «Т.» Гребенщиковым А.С. с использованием игрового оборудования - не имеется. 

Доказательств того, что на компьютерах, находящихся в помещении ООО «Т.» установлено программное обеспечение, позволяющее организовать и проводить азартные игру, не представлено. Заключение ООО «Т.» субагентского договора, обеспечивающего доступ к системе Di-Pay, не свидетельствует о том, что ООО «Т.» осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с материальным выигрышем.

В соответствии с п.2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению за отсутствием в действиях состава административного правонарушения.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 24.5, 29.9, 29.10 КоАП РФ, мировой судья,

   П О С Т А Н О В И Л:

Производство по делу об административном правонарушении в отношениидиректора ООО «Т.» Гребенщикова А.С. по ст. 14.1 ч. 2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, прекратить в связи с отсутствием  в его действиях состава административного правонарушения.

Развлекательные аппараты: «S.»  с серийными номерами: … в количестве 10 штук, интернет терминалы в  количестве 11 штук, находящиеся на хранении  в отделе по раскрытию экономических и коррупционных преступлений, совершаемых  на территории  района ОРЧ экономической безопасности   и противодействии коррупции Управления МВД РФ по г. Тольятти по адресу: г.Тольятти, ул., вернуть по принадлежности  ООО «Т.».

Постановление   может  быть  обжаловано  в  Федеральный  суд  Центрального  района  г.о. Тольятти в течение 10 - ти суток со дня вручения или получения копии постановления.  

Мировой судья