Решение по делу № 5-29/2021 (5-948/2020) от 20.01.2021

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

20 января 2021 года г. Иркутск, ул. Байкальская, 293/7-313

Мировой судья судебного участка № 1 Октябрьского района г. Иркутска Кушнарев А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело № 5-29/2021 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ, в отношении Самойлова Александра Владимировича, <АДРЕС>,

УСТАНОВИЛ:

В 17 часов 45 минут 01.12.2020 стажер на должность бармена ООО «Лидер Фуд» Самойлов А.В. в ресторане «Грузина Мама», расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Ширямова, д. 32/1, без лицензии реализовал алкогольную продукцию - домашнее вино, чем нарушил требования частей 1 и 2 статьи 16 и части 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

В судебное заседание Самойлов не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в этой связи дело рассматривается в его отсутствие.

Из объяснения Самойлова, имеющегося в материалах дела, следует, что с 25.11.2020 он является стажером на должность бармена ресторана «Грузина Мама», расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Ширямова, д. 32/1. Лицензия на право розничной продажи алкогольной продукции отсутствует. 01.12.2020 он реализовал домашнее вино посетителям ресторана, которое приобрела у своего знакомого.

Согласно протоколу изъятия, 01.12.2020 в ресторане «Грузина Мам» по ул. Ширямова 32/1 в г. Иркутске изъято домашнее вино в количестве 9 бутылок, емкостью 1,5 л каждая.

Из справки об исследовании следует, что жидкость в представленных на экспертизу бутылках являются - спиртосодержащей жидкостью на основе этилового спирта с объемной долей последнего 9 %.

При составлении протокола об административном правонарушении Самойлов каких-либо доводов о своей невиновности не привел, о несогласии с ним не заявил.

Указанные доказательства в их совокупности являются достаточными для вывода о виновности Самойлова в правонарушении.

Согласно статье 16 Федерального закона от 22.11.1995 года № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (за исключением розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также вина, игристого вина (шампанского), произведенных крестьянскими (фермерскими) хозяйствами без образования юридического лица, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями) осуществляются организациями.

В силу статьи 18 названного Федерального закона лицензии выдаются на осуществление розничная продажа алкогольной продукции.

Согласно статье 26 данного Федерального закона в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается розничная продажа алкогольной продукции и (или) произведенной в домашних условиях продукции, содержащей этиловый спирт, физическими лицами, за исключением случаев, установленных названным Законом.

Данные требования Самойловым нарушены. При этом судья учитывает, что розничную продажу такой алкогольной продукции как домашнее вино вправе осуществлять только организации на основании лицензии.

Вместе с тем судья полагает, что лицом, составившим протокол об административном правонарушении, дана неправильная юридическая оценка действиям Самойлова.

Частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Из объяснения Самойлова, протокола об административном правонарушении следует, что он является стажером на должность бармена ООО «Лидер Фуд».

Однако вывод об отсутствии трудовых отношений сделан должностным лицом необоснованно, без учета положений статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации, согласно которым трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Согласно статье 59 Трудового кодекса Российской Федерации срочный трудовой договор заключается для выполнения работ, непосредственно связанных с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным образованием в форме стажировки.

Таким образом, с учетом того, что стажировка должна оформляться заключением трудового договора и Самойлов был допущен к исполнению трудовых обязанностей, судья приходит к выводу о том, что Самойлов состоит в трудовых отношениях и является барменом-стажером.

Факт реализации Самойловым принадлежащей ему алкогольной продукции в ресторане, принадлежащему фактическому работодателю, свидетельствует о том, что данная продукция была реализована им не от своего имени, а от имени работодателя при оказании услуг общественного питания, поскольку он допустил его к работе в качестве бармена.

В связи с этим судья квалифицирует действия Самойлова по статье 14.2 КоАП РФ как незаконная продажа товаров, свободная реализация которых запрещена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса.

Поскольку Самойлов фактически состоит в трудовых отношениях, то его действия по части 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ квалифицированы быть не могут.

При этом судья отмечает, что переквалификация деяния Самойлова улучшает его положение.

Протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным должностным лицом в присутствии Самойлова.

Оснований для признания правонарушения малозначительным судья не находит, поскольку оно представляет существенную угрозу охраняемым законом отношениям в сфере оборота алкогольной продукции и ограничения ее потребления.

При назначении административного наказания, мировой судья учитывает характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение.

В качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность, мировой судья, в соответствии со ст.4.2 КоАП РФ, учитывает совершение правонарушения впервые.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, предусмотренных ст.4.3 КоАП РФ, мировым судьей не установлено.

Учитывая изложенное, мировой судья приходит к выводу, что Самойлову следует назначить наказание в виде административного штрафа в минимальном размере.

Оснований для назначения дополнительного наказания в виде конфискации, судья не находит, поскольку согласно части 1 статьи 25 «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» алкогольная продукция без маркировки, документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции находится в незаконном обороте и подлежит изъятию, а не конфискации (пункт 1 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018).

При этом в силу статьи 3.7 КоАП РФ не является конфискацией изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, по иным причинам и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению.

Доказательства легальности оборота алкогольной продукции, изъятой в помещении ресторана ООО «Лидер Фуд», отсутствуют.

В этой связи изъятая алкогольная продукция подлежит направлению на уничтожение в порядке, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29.9 и 29.10 КоАП РФ, мировой судья

ПОСТАНОВИЛ:

Самойлова Александра Владимировича признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.2 КоАП РФ, и назначить ей наказание в виде штрафа в размере 1500 рублей.

Изъятую алкогольную продукцию: 9 бутылок объемом 1,5 л каждая с домашним вином направить на уничтожение в порядке, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Реквизиты для перечисления штрафа: <НОМЕР>.

Разъяснить, что согласно статье 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлечённым к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или рассрочки, предусмотренных статьёй 31.5 настоящего Кодекса. В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа в установленный срок, мировой судья направляет постановление о наложении административного штрафа судебному приставу-исполнителю для исполнения. В силу ч.2 статьи 31.5 КоАП РФ с учётом материального положения лица, привлечённого к административной ответственности, уплата административного штрафа может быть рассрочена судьёй, вынесшим постановление, на срок до трёх месяцев.

Согласно ч. 1 статье 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный настоящим Кодексом, влечёт наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Постановление может быть обжаловано в Октябрьский районный суд г. Иркутска в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Мировой судья А.А. Кушнарев