Решение по делу № 5-144/2021 от 17.03.2021

5- 144/2021

                                                    О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

                    о возврате протокола об административном правонарушении

17 марта 2021 года г.Кизляр, РД Мировой судья судебного участка № 105 города Кизляра РД Вердиханов Ю.Б., рассмотрев в порядке подготовки к рассмотрению протокол об административномправонарушении в отношении <ФИО1>, <ДАТА2> рождения, проживающей по адресу: <АДРЕС> обвиняемой в совершении административного правонарушения предусмотренного по ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

         Мировому судье судебного участка № 105 города Кизляра РД поступил административный протокол <НОМЕР> от 05.02.2021 года, составленный УУП ОМВД РФ по г.Кизляру капитаном полиции <ФИО2>  в отношении  <ФИО1>  по ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ.   

         Так, из вышеуказанного протокола об административном правонарушении серии <НОМЕР> от 05.02.2021 года усматривается, что 25 января 2021 года в 17 часов 10 минут гр-ка <ФИО1>  в пив-баре «<ОБЕЗЛИЧЕНО>», расположенного по адресу: <АДРЕС>реализовала алкогольную продукцию - пиво «Бавария», при этом не имея трудового соглашения с индивидуальным предпринимателем, а также не состоя в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя, тем самым совершила административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ.

         В соответствии с п.3 ст.29.1 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняют, правильно составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Изучение материалов дела об административном правонарушении в отношении <ФИО1>  показало, что вышеуказанный административный протокол составлен с нарушением требований ст.ст.  28.2, 29.5  КоАП РФ.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформление других материалов неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформление других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

          Так, в частности, из представленного протокола об административном правонарушении <НОМЕР> от 05 февраля 2021г. усматривается о том, что гр-ка <ФИО1> 25 января 2021 года в 17 часов 10 минут в городе <АДРЕС> в пив-баре «<ОБЕЗЛИЧЕНО>» осуществила реализацию алкогольной продукции - пиво «Бавария», при этом не имея трудового соглашения с индивидуальным предпринимателем, а также не состоя в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя, за что привлечена в совершении административного правонарушения, предусмотренное ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

         Частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

        Учитывая, что административная ответственность за рассматриваемое правонарушение может быть применена только в случае, если противоправное действие (незаконная продажа алкогольной продукции) не содержит уголовно наказуемого деяния, при квалификации административного правонарушения по части 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ необходимо принимать во внимание положение статьи 171.4 Уголовного кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, если это деяние совершено неоднократно, влечет уголовную ответственность.

        Согласно примечанию 2 к данной статье под незаконной розничной продажей алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, совершенной неоднократно, понимается продажа такой продукции лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние, в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию.

         В представленных материалах отсутствует надлежащие сведения, привлекалась ли ранее <ФИО1>  к административной ответственности за совершение аналогичного деяния, что не позволяет разграничить действия <ФИО1>  от административного проступка и действия, подпадающего под уголовную ответственность.

         В соответствии с п.18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 года №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со ст.26.11КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении ( ч.3 ст.26.2 КоАП РФ).

         Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные ч.1 ст.25.1, ч.1 ст.25.2, ч.3 ст.25.6 КоАП РФ, ст.51 Конституции РФ, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности соответственно за дачу ложных показаний. Пояснений, заключений по статье 17.9 КоАП РФ, а также существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы.

         К материалам дела приложено постановление о назначении физико-химической экспертизы. 

         При вынесении указанного постановления были нарушены требования ч.4 ст.26.4 КоАП РФ, согласно которой до направления определения для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе, право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

         С постановлением о назначении физико-химической экспертизы <ФИО1> не была ознакомлена, также она не извещалась о вынесении постановления, что подтверждают материалы дела.

          Таким образом, административным органом при производстве дела были грубо нарушены права лица, привлекаемого к административной ответственности, предусмотренные ст.25.1 КоАП РФ, а также допущены и иные процессуальные нарушения.

          Помимо этого, в представленных материалах отсутствует акт об изъятии и осмотра  у <ФИО1>  какой-либо алкогольной продукции, и поэтому не представляется возможным выяснить,  какую именно алкогольную продукцию направили на экспертизу.

          Учитывая вышеизложенное, силу требований п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ, мировой судья приходит к выводу о том, что административный материал в отношении <ФИО3> по ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ подлежит возвращению лицу, составившему протокол об административном правонарушении, для дооформления, поскольку указанные недостатки не могут быть восполнены при рассмотрении дела.

           Руководствуясь п.4 ч.1 ст.29.4, ч.3 ст.28.8 КоАП РФ, мировой судья

                                              О П Р Е Д Е Л И Л:

           Возвратить начальнику ОМВД России по г.Кизляру протокол об административномправонарушении  <НОМЕР> от 05 февраля 2021 года о привлечении <ФИО1>  к административной ответственности в соответствии с ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ и иные материалы, для устранения выявленных недостатков, допущенных при его составлении в срок не более трех суток.

        С внесенными изменениями и дополнениями ознакомить <ФИО1>, представив сведения о дате ознакомления.

         Мировой судья Ю.Б.<ФИО4>