Решение по делу № 5-20/2020 от 17.01.2020

Дело № 5-20/20

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела

17 января 2020 года                                                                               г. Билибино

Мировой судья судебного участка Билибинского района Чукотского АО Чижов М.Б., ознакомившись с материалами дела об административном правонарушении по ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ в отношении Смирновой Елены Викторовны,

УСТАНОВИЛ:

Согласно протоколу об административном правонарушении №1032 от 13 декабря 2019 года, составленным должностным лицом МОМВД России «Билибинский» в отношении Смирновой Е.В., 13 декабря 2019 года, в магазине «Диамант», расположенном по адресу: Чукотский АО г. Билибино, ул. Комсомольская, д.4 пом.1, Смирнова Е.В., не являясь лицом состоящим в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), в нарушение ч.1 и п.12 ч.2 ст.16 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового  спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления алкогольной продукции» совершила розничную продажу алкогольной продукции: 1 бутылки водки «Зеленая марка кедровая», объемом 0,5 литра по цене 600 рублей, гражданину  <ФИО1>, в отсутствие лицензии на право розничной продажи алкогольной продукции, и сопроводительных документов, удостоверяющих легальность производства и оборота алкогольной продукции..

Смирновой Е.В. вменяется розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции физическим лицом, указанные действия Смирновой Е.В. должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении, квалифицированы по ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ.

Изучив представленные материалы, мировой судья приходит к следующему.

В соответствии с п.4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.). Согласно ч.2 ст.28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела. Так, согласно п.12 ч.2 ст. 12ст.26 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, за исключением случаев, указанных в пунктах 3 и 6 настоящей статьи, не допускается без соответствующей лицензии, без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 настоящего Федерального закона, без информации, установленной пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, без деклараций о соответствии, без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона. Вместе с тем, лицом, составившим протокол об административном правонарушении, Смирновой Е.В., вменена ч.1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, то есть розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции физическим лицом, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, однако данный состав не согласуется с письменным изложением совершенных неправомерных действий, поскольку п.12 ч.2 ст.16 названного Закона по сути регулирует оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, в принципе не могут являться получателями соответствующих лицензий. Кроме того, согласно диспозиции ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ, объективная сторона названного правонарушения состоит в розничной продаже алкогольной и спиртосодержащей продукции физическим лицом, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния. Однако, согласно протоколу об административном правонарушении, составленному в отношении Смирновой Е.В., должностным лицом МОМВД России «Билибинский»,Смирновой Е.В. вменяется розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции физическим лицом, без указания на отсутствие в действиях Смирновой Е.В. уголовно наказуемого деяния.

Помимо изложенного, для привлечения лица к административной ответственности по ст. 14.17.1 КоАП РФ необходимо установить, что лицо осуществило незаконную розничную продажу алкогольной либо спиртосодержащей пищевой продукции.

Понятие алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции приведено в Федеральном законе от 22.11.1995 г. N 171-ФЗ (ред. от 29.07.2017 г.) "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

Согласно п. 4 ст. 2 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" спиртосодержащая пищевая продукция - пищевая продукция, в том числе киноматериалы, любые растворы, эмульсии, суспензии, виноградное сусло, иное фруктовое сусло, пивное сусло (за исключением алкогольной продукции) с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 0,5 процента объема готовой продукции.

В силу п. 5 ст. 2 алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Между тем, представленные суду материалы не содержат доказательств, подтверждающих розничную продажу Смирновой Е.В. алкогольной либо спиртосодержащей пищевой продукции, поскольку в материалах дела отсутствует заключение эксперта, подтверждающее, что реализованная Смирновой Е.В. жидкость является алкогольной или спиртосодержащей пищевой продукцией.

Таким образом, обвинение в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ не соответствует диспозиции административного правонарушения, предусмотренного частью первой вменяемой Смирновой Е.В. статьи КоАП РФ.

Исходя из изложенного, мировой судья не может признать протокол №1032 от 13 декабря 2019 года об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.17.1 Кодекса Российской Федерации в отношении Смирновой Е.В., как оформленный надлежащим образом.

Руководствуясь принципом беспристрастности судей, состязательности и равноправия сторон, гарантированных ст.ст. 120, 123 Конституции РФ, мировой судья не вправе самостоятельно устранять данное нарушение, в том числе, формулировать и излагать обвинение в совершении административного правонарушения. Это является обязанностью должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении.

Допущенные административным органом нарушение процессуальных требований являются существенным нарушением процедуры административного производства, лишающим лицо, привлекаемое к административной ответственности, гарантий защиты, предоставленных ему Кодексом с момента составления протокола, и не может быть восполнено при рассмотрении дела.

В соответствии с п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении разрешается, в том числе, и вопрос о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела; в этом случае выносится определение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.п.4 ч.1 ст.29.4, ч.3 ст.28.8 КоАП РФ, мировой судья

ОПРЕДЕЛИЛ:

Возвратить протокол №1032 от 13 декабря 2019 года об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ, и другие материалы дела в отношении Смирновой Елены Викторовны, должностному лицу, составившему протокол, для устранения нарушений, допущенных при составлении протокола и оформлении других материалов дела. Определение может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5 КоАП РФ, в Билибинский районный суд Чукотского автономного округа через мирового судью судебного участка Билибинского района в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.<ОБЕЗЛИЧЕНО>Мировой судья                                                                                         М.Б. Чижов