Решение от 22.11.2018 по делу № 5-568/2018 от 22.11.2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

22 ноября 2018 г.                                                                                                       г.о. Самара

Мировой судья судебного участка № 11 Кировского судебного района г. Самары Самарской области Сафина Н.А., рассмотрев материалы дела №5-568/18 об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, в отношении Туманова <ФИО1>, <ДАТА2> рождения,  работающего <ОБЕЗЛИЧЕНО>, зарегистрированного и проживающего по адресу: г<АДРЕС>,

УСТАНОВИЛ:

В отношении Туманова С.А. составлен протокол за то, что ИП <ФИО2> <ДАТА3> с 21 час. 10 мин.   в баре «<ОБЕЗЛИЧЕНО>» по адресу: <АДРЕС>, через бармена Лобашова А.М. осуществлял реализацию алкогольной продукции - пиво «Bud» 0,5 л. по цене 65 руб. в количестве двух бутылок без вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции, потребительской тары в нарушение ч.4 ст.16 ФЗ РФ от 22.11.1995г. №171ФЗ.

Действия  Туманова С.А. квалифицированы по ч.3 ст. 14.16 КоАП РФ.

В судебное заседание ИП Туманов С.А. не явился, извещен надлежащим образом.

Представитель  ИП Туманова С.А. по доверенности от 06.11.2018 Бельхин И.Ю. пояснил, что производство по делу подлежит прекращению, поскольку нарушены права ИП Туманова С.А. при составлении протокола. Так,  ИП Туманов С.А. не извещался о дате составления протокола об административном правонарушении от 03.09.2018, копия протокола ему не направлялась, протокол составлен с участием Андрианова А.А., который предъявил доверенность от имени ИП Туманова С.А. на представление его интересов только в налоговых органах, в Пенсионном фонде РФ, в ПАО «Промсвязьбанк», с коммерческими организациями. Туманов С.А.не участвовал при проведении осмотра помещений в связи с его не извещением, вывод об осуществлении услуг общественного питания в павильоне «<ОБЕЗЛИЧЕНО>» необоснован и не подтвержден материалами дела.

Допрошенный в судебном заседании  начальник ООП и ПДН ПП №12 ОП №1 УМВД России по г.Самаре Истилюпов А.К. пояснил, что Туманова С.А. не видел, неприязненных отношений нет. В сентябре 2018 года после 18 час. наблюдал из машины как из бара по адресу: <АДРЕС> выходят люди, один мужчина вышел с бутылкой пива в закрытой таре. В его рапорте указано, что ранее поступила информация о торговле в баре с нарушением закона. От кого именно поступила информация не помнит, вероятно, анонимная, так как жалоб не было. В КУСП обязан был зарегистрировать любую информацию о нарушениях, в том числе и анонимную. В целях выяснения причин зашел в бар, опросил продавца о причинах торговли пивом в закрытой таре. Факт продажи зафиксировал на видео. Помещение было оборудовано столиком, стульями, барной стойкой, гардероба не было. Был ли туалет, горячие и холодные закуски, запасной выход не помнит. Осмотр помещений проводился в присутствии продавца Лобашова А.М. Должностных инструкций, трудового договора у продавца не истребовал. Составил протокол, собрал материал  самостоятельно, так как должность начальника, закон «О полиции» позволяют оказывать практическую помощь участковым полиции. Для составления протокола вызвал Туманова С.А. по номеру телефона, который предоставил продавец, но кто именно разговаривал по телефону не знает. При составлении протокола присутствовал Андрианов А.А., который представил доверенность. Иным образом Туманов С.А. не извещался. Выслушавпредставителя ИП Туманова С.А., начальника ООП и ПДН ПП №12 ОП №1 УМВД России по г.Самаре Истилюпова А.К., исследовав представленные материалы, суд считает, что производство делу подлежит прекращению по следующим основаниям.

Согласно ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправное действие (бездействие), за которые КоАП или законом субъекта РФ предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ  доказательствами по делу об административном правонарушении являются фактические данные, которые устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами и т.д. При этом доказательства, полученные с нарушением норм КоАП РФ, являются недопустимыми.

В соответствии с ч.1 ст.28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч.ч.1, 3 ст.28.6 КоАП РФ.

Исходя из положений данной нормы, протокол об административном правонарушении составляется с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть представлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить  объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Согласно ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется в отсутствие  физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, только в случае, если они извещены в установленном порядке о дате, времени и месте составления протокола и не явились для его составления.

При этом копия протокола об административном правонарушении подлежит направлению лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Из материалов дела усматривается, что 03.09.2018г. начальником ООП и ПДН ПП №12 ОП №1 УМВД России по г.Самаре Истилюповым А.К. составлен протокол об административном правонарушении в присутствии представителя ИП - Андрианова А.А. по доверенности. Согласно данной доверенности, указанное лицо не наделено правом участия и представления интересов Туманова С.А. при составлении протокола, рассмотрениидел об административных правонарушениях в государственных органах.

Согласно п.8 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" если лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, изъявит желание иметь для оказания юридической помощи защитника, то адвокат или иное лицо, приглашенное им для осуществления защиты при рассмотрении дела, должны быть допущены к участию в деле при условии соблюдения требований, перечисленных в части 3 статьи 25.5 КоАП РФ. При применении части 3 статьи 25.5 КоАП РФ необходимо учитывать, что, поскольку КоАП РФ не регулирует вопрос о том, каким образом должны быть оформлены полномочия защитника и представителя на участие в деле об административном правонарушении, данный вопрос должен быть решен применительно к общим положениям частей 2 и 3 статьи 53 ГПК РФ, в которых закреплен порядок оформления полномочий представителя.

Принимая во внимание, что доверенность  оформлена без учета положений ч.2, 3 ст.53 ГПК РФ, Андрианов А.А. не имел права участвовать и представлять интересы ИП Туманова С.А. при рассмотрении дела об административном правонарушении, в связи с чем, является ненадлежащим представителем лица, привлекаемого к административной ответственности.

Сведений о том, что ИП Туманов С.А. надлежащим образом извещался о месте и времени составления протокола об административном правонарушении в административном материале не содержится. Копия протокола лицу, привлекаемому к ответственности, не вручена, доказательств направления в течение трех дней со дня составления копии протокола ИП Туманову С.А. материалы дела не содержат, равно как сведений о разъяснении лицу, привлекаемому к административной ответственности, его прав и обязанностей, предусмотренные настоящим Кодексом.

Таким образом, суд приходит к выводу, что протокол в отношении ИП Туманова С.А. составлялся в его отсутствие,при этом он не был надлежащим образом извещен о месте и времени составления указанного протокола, то есть с прямым нарушением положений ст.28.2 КоАП РФ, в связи с чем, данный протокол об административном правонарушении является недопустимым доказательством по делу.

Несоблюдение административным органом требований ст. 28.2 КоАП РФ повлекло нарушение прав лица, привлекаемого к административной ответственности, так как не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть материалы административного дела, в частности, установить конкретные обстоятельства, имеющие существенное значение для установления его вины.

Согласно ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию, иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу ч.ч. 1, 4 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Поскольку по настоящему делу протокол об административном правонарушении в отношении ИП Туманова С.А. является недопустимым доказательством, административным органом не доказан в установленном законом порядке факт совершения административного правонарушения, производство по делу подлежит прекращению в силу  п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, за отсутствием в действиях общества состава административного правонарушения.

  На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 24.5, 29.9-29.11 КоАП РФ,                                             

ПОСТАНОВИЛ:

░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ <░░░1> ░░ ░. 3 ░░. 14.16 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░  ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░. ░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № 11 ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░. ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░                                                                                             ░.░. ░░░░░░