Решение по делу № 3-159/2017 от 13.03.2017

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

13 марта 2017 года                                                                                                          гор. Махачкала

            Мировой судья судебного участка № 15 Советского района гор. Махачкалы Нурбалаев Р.Н., рассмотрев протокол по делу об административном правонарушении и приложенный материал в отношении  Абидовой Л.Р., по ст.14.2 КоАП РФ,

                                                           У с т а н о в и л :

            В судебный участок № 15 Советского района г.Махачкалы, поступило постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении и приложенный к нему материал в отношении Абидовой Л.Р.

             Из протокола об административном правонарушении следует, что 22.02.2017 года в 17часов 30 минут при проведении оперативно-профилактических мероприятий в помещении Кафе «Ругуж» расположенного по адресу г.Махачкала пр.И.Шамиля, дом №3был выявлен факт реализации гр.Абидовой Л.Р. алкогольной продукции, без специального разрешения (лицензии) и сопроводительных документов, т.е. совершила административное правонарушение предусмотренное ст.14.2 КоАП РФ.

             Изучив материал, прихожу к выводу о необходимости его возврата лицу, его составившему для устранения выявленных недостатков, которые не могут быть устранены судом, в частности:

             Согласно ст.28.2  КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, число месяц год рождения, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

             Протокол об административном правонарушении в отношении гр-на Магомедова М.А., составлен с нарушениями требований ст.ст.28.2  КоАП РФ, представлен не полным, а именно:

     -административным правонарушением по ст.14.2 КоАП РФ является незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, однако из протокола об административном правонарушении следует, что

Абидова Л.Р. реализовала алкогольную продукцию без специального разрешения (лицензии). Следовательно, лицо составившее протокол об административном правонарушении не правильно квалифицировало действия Абидовой Л.Р., так как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), предусмотрено ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

            -в протоколе об административном правонарушении не указано событие административного правонарушения (каким образом Абидова Л.Р. осуществляла предпринимательскую деятельность).

            - в протоколе об административном правонарушении не указанно  какое именно законодательство было нарушено Абидовой Л.Р.

             -в материалах административного дела  отсутствует протокол проверочной закупки, ксерокопии денежных средств, не опрошено лицо, проводившее контрольную закупку.

    - ст.14.2 КоАП РФ   влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой, однако лицом составившим протокол не били изъяты предметы административного правонарушения (протокол изъятия вещей и документов),  данные обстоятельства суд считает существенным нарушением, в связи с тем, что статья КоАП РФ предусматривает одно из видов наказания как конфискацию.

           -в материалах административного дела отсутствуют сведенья налоговых органов, зарегистрирована ли,  либо нет, Абидова Л.Р.. как индивидуальный предприниматель, в случае получения сведений о ее регистрации в качестве  индивидуального предпринимателя, то административное дело подлежит рассмотрению Арбитражным судом.

           Лицом, составившим протокол об административном правонарушении не собранны доказательства, подтверждающие наличие в действиях Абидовой Л.Р. состава названного административного правонарушения, а именно: не подтверждено, что имеются признаки осуществления предпринимательской деятельности, перечисленные в п.1 ст.2 ГК РФ.

            В соответствии со ст.2 п.1 ГК РФ и постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006г. №18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части КоАП РФ» предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

             Указанные обстоятельства не дают судье возможности рассмотреть дело по существу и вынести законное и обоснованное решение.

            Обращаю Ваше внимание, что после внесения изменений в протокол об административном правонарушении,  копия данного протокола с внесенными изменениями направляется лицу, в отношении которого он составлен, данная позиция отражена и в Постановлении Верховного Суда РД от 16 января 2012 года №33-АД11-8.

               Согласно ст.29.4 п.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, в случае необходимости выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела, либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

             В связи с изложенным, суд считает необходимым возвратить протокол по делу об административном правонарушении и приложенный материал в отношении Абидовой Л.Р., в  УМВД по г.Махачкалы, для устранения недостатков, выявленных судом.

              В случае если протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом, а также в иных случаях, предусмотренных пунктом 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ, недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более трех суток со дня их поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении.

            На основании изложенного, руководствуясь ст.25.1 и ст.29.4 КоАП РФ, мировой судья

                                                        О п р е д е л и л :

              Возвратить протокол об административном правонарушении и приложенный к нему материал в отношении Абидовой Луизы Рамазановне,  начальнику  УМВД по г.Махачкалы, для устранения недостатков, выявленных судом.

            Мировой  судья                                                                                               Нурбалаев Р.Н.