Решение по делу № 5-790/2018 от 19.11.2018

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е   <НОМЕР>

о  возвращении протокола и материалов дела об административном правонарушении

19 ноября 2018 года г. Тольятти Мировой судья судебного участка № 113 Центрального судебного района г. Тольятти Самарской области Винтаев С.Ю. (445020, г. Тольятти, ул. Белорусская, 16-105, тел.: 288835, Е-mail: sud113@smsso.ru)

в порядке подготовки, изучив материалы дела об административном правонарушении в отношении

АЛЕНДЕЕВОЙ <ФИО1>, <ДАТА2> рождения, уроженки гор. <АДРЕС> <ОБЕЗЛИЧЕНО> проживающей: г. <АДРЕС> области, ул. <АДРЕС>, привлекаемой к административной ответственности по ст. 5.35.1 ч. 1 КоАП РФ,

у с т а н о в и л :

Судебным приставом-исполнителем ОСП <АДРЕС> района г. <АДРЕС> <ФИО2> в отношении Алендеевой Н.В. <ДАТА3> составлен протокол <НОМЕР>  по факту неуплаты без уважительных причин в нарушение решения суда  средств на содержание несовершеннолетнего ребенка <ФИО3> Тимура, 2004 г.р., в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства.

Изучив материалы дела, мировой судья приходит к выводу, что административный материал подлежит возвращению по следующим основаниям.

Статьей 5.35.1 ч. 1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность  за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

            Часть. 1 ст. 157 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, если это деяние совершено неоднократно.

Статьей 28.2 КоАП РФ регламентирован порядок составления протокола об административном правонарушении, гарантии защиты прав лиц, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Согласно ст. 25.2 КоАП РФ, потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред. Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью представителя, обжаловать постановление по данному делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Как следует из протокола об административном правонарушении и материалов дела потерпевший (его представитель) к участию в деле вообще не привлекался, в протоколе об административном правонарушении, так и в других материалах дела отсутствуют сведения и подпись   потерпевшего (его представителя), в ознакомлении с правами, предусмотренными ч.ч. 2, 4 ст. 25.2 КоАП РФ, потерпевшему не вручена под расписку копия протокола.

Согласно ч. 3 ст. 25.2 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием потерпевшего. В его отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении потерпевшего о месте и времени рассмотрения дела и если от потерпевшего не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Участие представителя потерпевшего (представителя потерпевшего) в рассмотрении дела не обеспечено, отсутствуют сведения о поступлении от потерпевшего (представителя потерпевшего) ходатайства о рассмотрении дела без его участия.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют сведения об отсутствии или о наличии фактов о привлечении ранее Алендеевой Н.В. к административной ответственности по ст. 5.35.1 КоАП РФ. Совершение аналогичных деяний, лицом подвергнутым административному  наказанию,  образует состав преступления, предусмотренного ст. 157 ч. 1 УК РФ, однако проверить наличие или отсутствие данного обстоятельства, без письменных сведений отдела судебных приставов о привлечении к административной ответственности, не представляется возможным. 

Согласно ст. 29.4 КоАП РФ в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, протокол и другие материалы дела подлежат возвращению в орган, должностному лицу, которые составили протокол.

На основании изложенного и руководствуясь  ст. 25.1, 29.1, 29.4 КоАП РФ, мировой судья,       

О П Р Е Д Е Л И Л :

Возвратить  Отделу судебных приставов <АДРЕС> района г. <АДРЕС>  <АДРЕС> области    протокол об административном правонарушении <НОМЕР> от <ДАТА3> в отношении АЛЕНДЕЕВОЙ <ФИО1>   по ст. 5.35.1 ч. 1 КоАП РФ, вместе с материалами дела::

для устранения недостатков протокола: -привлечения к участию в деле потерпевшего (представителя потерпевшего); - разъяснения ему прав, предусмотренных ч.ч. 2, 4 ст. 25.2 КоАП РФ;   ознакомления и вручения под расписку копии протокола, - обеспечения его участия в судебном заседании, либо представления сведений  о поступлении от представителя потерпевшего ходатайства о рассмотрении дела без его участия;

для устранения неполноты материалов дела: - представления   сведений о привлечении Алендеевой Н.В. к административной ответственности (признак неоднократности) или об отсутствии таковых.

Определение может быть обжаловано лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, а также опротестовано прокурором в течение десяти суток со дня его вручения или получения копии постановления в <АДРЕС> районный суд г. <АДРЕС> через мирового судью.

Мировой судья                             (подпись)                                                                  С.Ю. Винтаев