Решение по делу № 5-406/2011 от 26.08.2011

Дело № 5-103-406/11

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

26 августа 2011 годагород Волгоград<АДРЕС>

И.о. мирового судьи судебного участка №103

Краснооктябрьского района г.Волгограда<АДРЕС>

Мировой судья судебного участка № 101

Краснооктябрьского района г. Волгограда О.Ю. Федорова

            рассмотрев административный материал,  поступивший в судебный участок 25.07.2011 г., в отношении:

Клочкова <ФИО1>, <ДАТА3> рождения, уроженца <АДРЕС>, работающего <АДРЕС> проживающего по адресу: <АДРЕС>, о совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

25.07.2011 г. в судебный участок № 103 Краснооктябрьского района г. Волгограда поступил административный материал в отношении Клочкова М.В. о совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ, согласно которому <ДАТА4> в помещении расположенном <АДРЕС> гражданин Клочков М.В. осуществлял проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования. В связи с чем, на него был составлен протокол об административном правонарушении.

            Ответственность за указанное административное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ.

            Правонарушитель Клочков М.В. вину в совершенном правонарушении не признал, суду пояснил что ОП ООО «Оптимум», оказывает услуги связи пользователям по доступу в сеть Интернет, в связи с чем у общества имеется соответствующая лицензия, соглашений с пользователями услуг Интернет-клуба о выигрыше не заключено, не организовывало заключения таких соглашений, не устанавливало правил проведения азартных игр.  При этом  ОП ООО «Оптимум» получало в кассу от посетителей Интернет - клуба лишь за предоставленный пользователем Интернет - трафик (время нахождения в сети Интернет), при этом ОП ООО «Оптимум» лишен возможности, каким - либо  образом воздействовать на состояние баланса посетителя клуба, поскольку его  функции, по существу, ограничиваются функциями оператора, обеспечивающего с помощью своего компьютерного оборудования доступ в Интернет.  

            Представитель правонарушителя Зенина Е.В. действующая на основании доверенности от 20.02.2011г, вину в совершенном правонарушении не признала, пояснения изложенные в судебном заседании правонарушителем Клочковым М.В. поддержала.

            Выслушав Клочкова М.В., представителя правонарушителя Зенину Е.В., изучив представленные материалы, мировой судья считает необходимым прекратить производство по административному правонарушению в виду отсутствия события административного правонарушения по следующим основаниям.

           В статье 2.1. КоАП РФ, предусмотрено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

           В силу п.1 ст.26.1 КоАП РФ, по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного  правонарушения, лицо, совершившие противоправные действия (бездействия), за  которые КоАП РФ или законом субъекта РФ предусмотрена административная  ответственность.

          Отсутствие административного правонарушения исключает производство по  делу об административном правонарушении ( п. 1 ст.24.5 КоАП РФ).

          Федеральным законом от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ « О государственном  регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»  (далее - Закон № 244-ФЗ) определяются правовые основы государственного  регулирования деятельности по организации и проведению азартных

игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения  осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

          В соответствии с пунктами 1 и 6 ст.4 названного Федерального закона, деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных, на риске соглашений о выигрыше с  участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений  между двумя или нескольким участниками азартной игры и (или) организацию «заключения» таких соглашений между двумя или несколькими участниками. Азартная игра - основное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

        Поскольку организации и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то в данном случае административный орган в силу требований ч.3 ст.26.1 КоАП РФ, обязан предоставить доказательства того, что деятельность по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию нормами Закона №244-ФЗ.

         В соответствии с действующим законодательством РФ организация  и проведение азартных игр возможны исключительно на территории специально создаваемых зон.

         Согласно ч.9 ст.16 Закона № 244-ФЗ, игорные зоны должны быть созданы до 1 июля 2007 года. Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона.     

       На основании ч. 5 ст. 16 Закона № 244-ФЗ, со дня вступления в силу настоящего Федерального закона выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

         Специальная норма об административной ответственности за нарушение законодательства по организации и проведению азартных игр, вне специальных норм  КоАП РФ - не предусмотрена.

         В силу п. 3 ч. 1 ст. 3, п.8 ст. 4, ст. 13 Закона № 244-ФЗ, деятельность по - организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоны, соответствующее разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне установленных зон в принципе не может быть вручено.

        Поскольку состав ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ охватывает лишь те случаи, когда лицо осуществляет без лицензии (разрешения) какую - либо деятельность, на которую в принципе может быть получена лицензия (разрешение), то с учётом того, что деятельность по организации и проведению азартных игр вне специальных зон прямо запрещена законом, и разрешение (лицензия) на такую деятельность не может быть получена ни при каких обстоятельствах, то осуществление такой деятельности не охватывается ч. 2 ст. 14.1. КоАП.

        Кроме того, ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ устанавливает ответственность за осуществление без лицензии лишь той деятельности, которая подлежит визированию в силу Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О визировании отдельных видов деятельности».

         Учитывая то обстоятельство, что с 30.06.2009 г. деятельность по организации и проведению азартных игр, в силу указанного выше закона, не относится к числу визируемых, у суда отсутствуют основания, позволяющие привлечь Клочкова М.В. к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1. КоАП

         Кроме этого анализ представленных доказательств не может свидетельствовать о фактах заключения ОП ООО «Оптимум» каких - либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с пользователями Интернет - клуба, а так же установления правил проведения азартных игр, и выплат  выигрышей пользователям сети Интернет, что лишает материалы административного дела в совокупности доказательственной базы для установления события административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ.

           В соответствии с ч. 1 ст. 26.2. КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной  ответственности,  а также иные  обстоятельства,  имеющие значение для правильного разрешения дела.

    Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

   Кроме этого, в обоснование своего требования должностное лицо административного органа не представил доказательств, подтверждающих наличие события административного правонарушения, кроме объяснений Кривцовой Е.А. Однако, указанные объяснения не могут быть допущены в качестве доказательств, поскольку были получены с нарушением закона.

    В соответствии с ч. 5 ст. 25.6 КоАП РФ, свидетель предупреждается об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

   В имеющихся в деле объяснениях Кривцовой Е.А. отсутствуют сведения о том, что указанный свидетель был предупрежден об ответственности по ст. 17.9. КоАП РФ за дачу ложных показаний.

    Согласно п. 2 ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление о прекращении дела при наличии хотя бы одного из обстоятельств, исключающих производство по делу, предусмотренных ст. 24.5 КоАП РФ.

    При таких обстоятельствах производство по делу следует прекратить на основании ст. 24.5 п. 1 КоАП РФ в виду отсутствия события административного правонарушения, предусмотренного ч. .2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь ст. 29.6.-29.11. КоАП РФ, мировой судья

постановил:

   Производство по делу об административном правонарушении по ст. 14.1. ч.2 КоАП РФ в отношении <АДРЕС> Клочкова <ФИО1> - прекратить в виду отсутствия события административного правонарушения.

          Постановление может быть обжаловано в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления в Краснооктябрьский районный суд г. Волгограда.

Мировой судья                                                                                                               О.Ю.Федорова